《商业标识的权利边界.docVIP

商业标识的权利边界 主讲人：王怀庆 引言： 首先我要介绍一下这个论题，为什么要用“商业标识的权利边界”，实际上商业标识权利边界这一块在书上面很少有人提到这个问题。实际上我在这几年的知识产权审判的实践当中，我的体会就是，知识产权的权利边界，作为司法保护可能是最关键的，也是经常遇到的一些问题。实际上很多时候就是确定权利的范围，确定权利的边界问题，商业标识的权利边界指它和专利、著作权、植物新品种这一类的智力成果权之间可能有一定的区别，它的区别从功能上是不一样的，所以说我主要从这两个方面来理解这个问题。 一、知识产权的二分法 知识产权的特点就是可复制性、创造性、地域性、时间性，这些在传统的教科书当中，可以说每本书都提到这个问题，实际上知识产权这些分类都是从它的外化，可以说从它的物权，或者其他的一些权利之间的比较而言，那么我这个知识产权的二分法,主要是从知识产权与知识产权之间的功能性的区别来考虑知识产权的分类。 为什么要做这种分类？可能对我们在处理具体案件过程当中，可能会更容易清晰我们对问题的思路，拓展我们考虑问题的一种思路，和一种思路的内在规律。 知识产权的二分法，以权利客体的功能来划分，智力成果权与商业标识权。智力成果权主要是通过人的一种创造性的劳动来确定智力成果，这个智力成果国家通过授予某种权利来鼓励它进行发明创造，通过这种授权来实现对智力成果的一种鼓励和保护，促进科学技术的发展。比如专利，专利作为智力成果权是比较典型的，它就是说一个发明人，发明了一项技术，这个技术具有新颖性、创造性、，这个时候就授予它一个专利权，或者不能用专利来保护的时候，如果自己用商业秘密来保护的话，就是一个商业秘密权。这个权利主要的功能还是对它的智力创造本身的一种保护，商业标识权它的主要功能在于可识别性，换句话说，法律赋予商业标识的权利，赋予这个权利的目的，就是为了增加它的识别性，避免此商品与彼商品之间的混淆，或者此服务彼服务的混淆，或者这个厂家和那个厂家的混淆，就是为了避免这个混淆。当然商业标识本身也有这个创造性，比如说艺术字体构成的商标，或者一个设计很好的图案作为商标，当然这个图案本身当中含有的智力创造的成分，不是商业标识所要保护的内容，它是著作权保护的内容，这就是说一个商标标识，它可能涉及智力创造成果，但是它在商业标识的法律体系当中，是得不到保护的，所以从这个角度来说，应当把商业标识的基本功能和智力创造成果基本功能分开。 最典型的就是外观设计专利，外观设计专利主要是通过产品这个图案来表现产品形状，实际上外观设计专利它的功能就在于识别，我的产品和你的产品有什么不同，一方面体现了它的美感，另一方面体现了我的产品的特殊性。比如说现在有一种方形的西瓜，这种产品实际上完全可以申请外观设计专利保护，同时方形的西瓜这种特殊性又给人一种美感，比传统的结构更好看一些。但是它本身不是商业标识所要保护的内容，所以我认为把商业标识权和智力成果权区分来看，可能在实践当中更好的理解这个问题。 商业标识的可识别性的基本功能是什么？就是禁止仿冒，仿冒导致混淆，混淆导致消费者的误认，消费者误认过以后，导致市场的混乱和商业标识的丧失，在这一块当中，我看了很多的书就没有强调这个问题，过多的强调它的创造性、无形、可复制性、时间性、地域性。实际上真正的司法实践当中，更要强调的就是商业标识的可识别性功能，这个功能是判断案件最基本的出发点。从立法上来说也是围绕着商业标识的功能来考虑，比如说《反不正当竞争法》、《商标法》以及最高院的司法解释，都是从避免消费者混淆误认，维护正常的市场秩序，保护商标权的合法权益，都是从这个角度立法的，从某种角度来说，这就是法的功利主义，法最主要的功能就是维护市场秩序，保护人的合法权益。这从法理上来说，应该从功利主义这个角度来看待商业标识权，而不能以它的智力创造来看待商业标识权，如果以智力创造成果来考虑，可能就会导致智力成果创造与商业标识之间的一种混淆，这种混淆可能会导致思路上混淆。 在知识产权案件当中，为了说明这个问题，我要在具体的说一下，知识产权案件当中，最复杂最难处理的内容就是，如何划定权利边界的问题，我认为讨论来讨论去，就是说它的范围大小如何来把握知识产权的范围。我想举例说明，专利的保护范围实际上也是对一个范围的划定问题，比如说一个技术成果发明，已经实验成功了，下一步首先就要考虑，我的这个发明专利与现有技术之间有哪些差别？当然作为发明人、权利人来说，它的范围越大越好，对它来说越有利，这个时候把这个技术内容交给专利代理人撰写，专利代理人用它的书面语言把权利要求书写好，这本身又是一次对范围的界定，怎么表达？怎么理解你的技术？这是一次界定。那么专利要求书交给了国家专利审查员，审查员看过以后，认为你写的范围过宽，或者你的语言过于模糊，你要重新修整，这是第三次边界的划定，当