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司法考试商法讲义：企业破产法 司法考试商法讲义：企业破产法。2014年司法考试复习已经开始，法律教育网为考生整理了企业破产法的讲义，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司法考试商法讲义：外商投资企业法 司法考试商法讲义：个人独资企业法 司法考试商法讲义：合伙企业法 司法考试商法讲义：公司法 一、破产概述 1．破产的概念：从倒闭清算到再建型公平清理债务程序 2．破产法的适用范围 企业法人。企业法人以外的组织的清算，参照适用。 3．破产原因 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 不能清偿到期债务：（1）债权债务关系依法成立；（2）债务履行期限已经届满；（3）债务人未完全清偿债务。 资不抵债依资产负债表、审计报告、资产评估报告等确定，有相反证据除外。 债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（1）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（3）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（4）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（5）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。 4．破产法三大程序及其关系 和解、重整和破产清算。 （1）债务人可以申请和解、重整或破产清算，债权人可以申请重整或破产清算； （2）债权人申请破产清算的案件，在破产宣告前，债务人可以申请和解，债务人或其出资人可以申请重整； （3）债务人申请破产清算的案件，在破产宣告前，债务人可以申请和解，债权人或者债务人的出资人可以申请重整； （4）在和解或者重整程序中，符合条件时可以经破产宣告转入破产清算程序； （5）一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转入和解或重整程序； （6）和解与重整不得相互转换。 二、破产申请和受理 1．破产案件的申请 （1）债权人申请：债务人不能清偿到期债务，债权人可以向法院申请重整、破产清算 提出破产申请的债权人的请求权必须具有以下条件：须为具有给付内容的请求权；须为法律上可强制执行的请求权；须为已到期的请求权。 （2）债务人申请：债务人具备破产原因的，可以向法院申请破产清算、重整、和解 （3）特定情形下的清算责任人申请：破产清算 2．破产案件的受理 受理是破产程序开始的标志。裁定是否受理，不予受理的裁定可以上诉。裁定受理的同时指定管理人。 3．受理的法律效果 （1）债务人对个别债权人的债务清偿无效。 （2）对管理人为给付。 （3）待履行合同的处理：管理人有权决定解除或继续履行，相对人的催告权和担保要求权。 （4）保全解除和执行中止。 （5）民事诉讼或者仲裁的中止。 （6）破产程序开始后的民事诉讼。 （7）债务人的相关人员的义务：协助义务，信息提供义务，人身自由受一定限制，不新任董监高。 三、管理人 1．管理人的任命。由法院裁定受理的同时指定，辞职应经法院许可，债权人会议可以申请法院更换。 2．管理人的资格。（1）由机构担任管理人。（2）由个人担任管理人。（3）不得担任管理人的情形。有下列情形之一的，不得担任管理人：①因故意犯罪受过刑事处罚；②曾被吊销相关专业执业证书；③与本案有利害关系；④人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。 此外，公司解散后，清算组申请破产的，清算组可以为管理人。 3．管理人的职责 （1）一般职责：接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；调查债务人财产状况，制作财产状况报告；决定债务人的内部管理事务；决定债务人的日常开支和其他必要开支；在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；管理和处分债务人的财产；代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；提议召开债权人会议；人民法院认为管理人应当履行的其他职责。 法律 敎育 网 （2）特别职责：决定待履行合同的解除或继续履行；对债务人在破产程序前的不正当处分行为行使撤销权和追回权；接受债权申报、调查职工债权和编制债权表；重整期间主持债务人营业或者对债务人自行营业进行监督；制备重整计划草案；申请法院批准重整计划草案；监督重整计划的执行；在破产宣告后，拟订破产变价方案；拟订和执行破产分配方案；破产程序终结时，办理破产人的注销登记。 4．管理人的权利义务。（1）忠实义务和勤勉义务。（2）报告义务。一般报告义务包括向法院报告工作和列席债权人会议并报告情况、回答询问。（3）不辞职义务。管理人没有正当理由不得辞去职务。管理人辞去职务应当经人民法院许可。（4）有权依法独立行使职权，有权取得报酬，报酬由法院确定。 四、债务人财产 1．债务人财产的范围 破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得