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法理学真题解答要点提示 （一） 一、名词解释（每题5分，共30分） 1、法律职业 法律职业（legal profession）是指一种以律师、检察官、法官和公证人为代表的，受过专门的法律专业训练，具备娴熟的法律职业技能与遵循特定法律职业伦理的人所构成的自治性、行业性的共同体。我们把该共同体的成员称为法律人（Lawyer, Lawyers），资深的法律人又称法律家(Jurist)。法律职业的成员范围，会因各个国家制度以及文化不同而有所差异。一般认为，法律人不限于从事律师、检察官、法官和公证工作，还可能从事立法、公共行政、企业法务以及法律教学等方面的工作。 2、法律移植法律移植是一个国家法律制度的部分甚至大部分都是从另一个国家法律制度或许多法律集团中输入的一种现象。法律移植指的是“特定国家（或地区）的某种法律规则或制度移植到其他国家（或地区）”。它所表达的基本意思是：在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律（包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等），使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。法律移植的范围，一是外国的法律，二是国际法律和惯例，通称外国法。是指经过国家制定或认可的关于人们行为或活动的命令、允许和禁止的一种规范。法律规则的上位概念是法律规范法律规范可分为法律规则和法律原则。法律规则的三要素假定条件、行为模式、法律后果。假定条件是法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分，包括适用条件和主体行为条件；行为模式即法律规则中规定人们如何具体行为之方式的部分，包括可为（授权）模式、应为（义务）模式和勿为模式；法律后果是法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果部分，包括肯定的后果和否定的后果。现代国家的规范性法律文件（如法典）大都是以条文为基本构成单位的。法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式，并不是所有的法律条文都直接规定法律规则的，也不是每一个条文都完整地表述一个规则或只表述一个法律规则。法律论证有广义和狭义之分。广义的法律论证包括立法论证与司法论证。所谓立法论证是指在立法过程中对将要制定的法律条文所进行的论证；司法论证是指在司法过程中根据法律条文判定案件或事实的法律依据和法律责任的论证，它既包含了法律诉讼中的法律论证，又包含了作为法律咨询服务的法律论证。狭义的法律论证是指在法律诉讼过程中诉讼主体运用证据确定案件事实得出结论的思维过程。法律推理与法律论证的区别推理是一个链接在一起的推论序列，在这个推论链中，一个推论的结论充当下一个推论的前提；论证是一个推理序列，包含了一系列推理，且一个推理的结论也许充当了下一个推理的前提.一个论证可以包含有很多推理，而一个推理又可以包括许多推论；推论存在于推理之中，推理存在于论证中。当然，并不是所有推理都存在于论证之中，推理还有解释中的推理和论证中的推理之分。因此，我们在使用以上三个概念时，不能把它们混为一谈。 法律论证是把实在的法律规范运用于具体案件的一个抽象的思想过程法律推理是法律论证过程的外在表现，是将抽象的法律规则（大前提）运用于具体案件（小前提）的基本框架。如果说法律解释所解决的只是确定“大前提”的含义，法律推理则必须把解释过的大前提与证明过的小前提联系在一起，从而得出案件的结论。经常使用的法律推理方法包括演绎推理方式、非演绎推理方式、反演绎推理方式、实质推理方式等，而每一种推理方法的应用都不只是形式逻辑的简单推论，而是融其他各种法律论证方法于一体的多维的思维过程。指法律关系主体依法享有权利和承担义务的能力或资格《民法通则》规定：公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。公民的民事权利能力一律平等。因此，无论是成年人还是未成年人，都平等地享有民事权利能力。法人的权利能力和行为能力与自然人的权利能力和行为能力的区别和联系1、法人的行为能力与权利能力一起发生和消灭，两者的开始和终止的时间完全一致。而自然人的权利能力和行为能力的开始和终止时间并不一致，是先有权利能力，后有行为能力。我国自然人取得行为能力的年龄标准为18周岁，当然如果已满16周岁且以自己的经济能力来源维持自己正常生活的也具有完全行为能力。 2、法人的权利能力和行为能力的范围完全一致。由于法人的权利能力为特殊的，法人的行为能力也是特殊的，因此，各个法人彼此的行为能力也并不一样。自然人行为能力分成多个阶段，一般以年龄为基准，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和完全行为能力人。 3、法人的行为能力由其机关或代表实现。法人机关或代表的行为，就是法人的行为，法人承担其法律后果。这是由法人是社会组织的特点决定的。自然人的行为能力有其自己或监护人的行为实现。权利能力与人格 有的学者认为，权利能力与人格在