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商事登记的效力-----以公司章程的效力为视角探析内容摘要：公司章程是公司的必备法律文件，是公司运营的基本规则，公司章程需要在登记机关登记备案，但经过公示的公司章程并不当然有效。2005年新修的《公司法》进一步强调了公司章程的意思自治性，强化了公司章程的作用。然而公司章程的自治是有边界的，精确把握这一边界是解决司法实践中有关章程纠纷的钥匙。本文试图从公司章程的法律属性和效力出发探寻公司章程自治的边界。关键词：公司章程章程的效力自治规范共同法律行为一、何为公司章程（一）公司章程的概念之界定目前，我国对公司章程的概念并无统一明确的界定。一部分学者认为公司章程使之公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示。也有学者认为，公司章程是由设立公司的股东制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。它是以书面性质固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法律文件。学者们对于公司章程概念的不同角度界定均能从不同的角度表现章程的特征，但是同时由于认识的单一往往不能全面地概括公司章程的基本内容。考察众多学者对公司章程的定义之后，笔者认为公司章程的概念至少包括以下几方面的内容：(1)公司章程所规定的内容具有根本性，一般是对于公司及其运作有根本性影响的事项，诸如公司的性质、宗旨、经营范围、组织机构、活动方式、权利义务分配等；(2)是公司成立的必备法律文件；(3)由发起人依据现行法律法规的规定，起草或委托他人起草，并经公司设立时股东的大多数同意。在此基础上，笔者将公司章程定义为：由发起人或股东共同依法起草并经公司全体股东一致或多数同意，对公司性质、宗旨、经营范围、组织机构、活动方式等事项进行记载的，对公司、公司股东、公司高级管理人员以及公司其他利益相关者进行约束和规制的公司必备法律文件。(4)公司章程必须登记公示。（二）公司章程的结构在大陆法系国家，公司章程一般被视为公司内部的自治规范，结构上由单一性文件构成，其内容不得与公司法相抵触。综合法、德、日、韩、台湾地区及我国内地的公司法规定，公司章程的订立主体是公司的发起人、初始股东等。公司章程草案由发起人拟定，须经公司的创立大会或股东大会通过。公司章程是要式法律文件，采用书面形式并进行商业登记是各大陆法系国家公司法的共同要求。另外，德、日、韩等国还要求公司章程必须经过公证才能登记生效。虽然各国对登记事项的范围要求有所不同，但是，在学理上，一般认为大陆法系国家公司法对公司章程采取“登记对抗主义，章程事项一经登记，即可产生对抗第三人的效力。在英美法系国家，公司章程是对公司法权力的排除或者变通。英美法系国家的公司法关于章程的条款一般不区分公司类型而作统一规定。但公司章程在结构上却由章程大纲和章程细则两个文件构成。章程大纲章程大纲是规定公司对外关系的法律文件，目的在于使公司的投资者以及与公司进行交易的第三人能够了解公司的基本情况，如公司的名称、资本、股东的责任、公司的营业期限、公司的目的等。章程大纲是公司申请注册的必要文件之一，内容是法定的，一般只能经股东大会决议才能修改或者废止。章程细则是在章程大纲的基础上制订的，用来调整公司内部关系的文件，主要规定公司的组织机构设置及其相互关系，各自的权限和职责及业务的执行等内部事务的文件。章程细则的内容不得与公司法及章程大纲相抵触。一般在公司内部有效，不得对抗善意第三人。其通常由董事会制定、修改或者废止，特殊情况下也可由股东大会制订、修改或者废止。（三）公司章程的记载内容大陆法系国家，学理上将公司章程的内容分为必要记载事项和任意记载事项。必要记载事项又分为绝对必要记载事项和相对必要记载事项。任意记载事项是指当事人可根据需要在不违反法律的前提下选择性记载的事项，但一经记载，其法律效力与相对必要记载事项相同。德国1965年《股份法》第23条第3款把公司名称、住所、经营范围、股本数额等列为绝对必要记载事项。日本商法直接对章程绝对必要记载事项作出了规定,如《日本商法典》第166 条“章程的绝对记载事项”规定了股份公司章程应记载的事项, 2005年《日本公司法》将股份公司章程绝对必要记载事项调整为四项:(1)目的; (2)商号; (3)总公司所在地; (3)设立时出资财产的价额或其最低额; (4)发起人的姓名或名称及住所。学理上认为章程欠缺绝对必要记载事项或其内容违法,构成公司设立无效的事由。英美法系国家在公司法中是不区分公司类型对章程作统一规定的，同时，在学理上也没有绝对、相对必要记载事项及任意记载事项之划分，只是从相关法律条文使用的“必须、“应当等字眼表达中，仍然可以把其规定的记载事项进行相当于大陆法系国家对公司章程记载事项所作的学理划分。其中，必须记载事项通常由公司法规定在公司对外的章