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王鸿飞诉张杰如与公司有关的纠纷一案 代理词 尊敬的审判长、审判员、人民陪审员： ???? 受被告张杰如的委托，我们担任王鸿飞诉张杰如与公司有关的纠纷一案一审的代理人，接受委托后，代理人认真研究了本案的事实及相关证据，参加了庭审，现结合相关法律和本案的争议焦点，发表如下代理意见，供合议庭参考： 代理人认为：原告要求被告返还100万出资款、承担5万元损失于法无据，理应驳回原告的诉讼请求。 代理人的代理意见分述如下： 一、原告要求被告返还100万出资款既没有事实依据也没有法律依据 第一，原告的起诉主体不当。被告作为河南百花有限公司（以下简称百花公司）的股东，不是出资款的占有者。原告要求返还出资款应该是其与百花公司的纠纷，与被告并没有直接关系，原告不应起诉作为出资人的被告，其无权要求被告返还出资款。故原告的起诉主体不当，应予以驳回。 第二，原告的诉讼请求不当。我国《公司法》第五条规定：“公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。”第三十六条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资。”可见，公司资本确定和资本维持原则要求，公司股东在公司成立后，不能抽回出资。虽然百花公司经营期限已经届满，但是目前公司并没有清算，而公司清算应以公司所有的财产作为清算对象，包括股东已实际交付的出资。目前，在百花公司尚未清算的情况下，原告即要求返还出资款，应属于抽逃出资之行为，是侵犯公司合法权益的表现。故原告的诉讼请求不当，应予以驳回。 第三，《公司法解释二》第十八条及《最高人民法院印发关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要的通知》不能作为原告要求被告返还100万出资款的法律依据。 首先，《公司法解释二》不能作为原告要求被告返还100万出资款的法律依据。《公司法解释二》第十八条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”由此可知，《公司法解释二》第十八条是针对公司没有及时清算对债权人造成损失的赔偿责任，并没有规定“股东”有“要求返还出资”的权利。所以，《公司法》解释二不能作为原告要求被告返还出资款的法律依据。 其次，《最高人民法院印发关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要的通知》（以下简称《纪要》）不能作为原告要求返还出资款的法律依据。依据原告的意见，依据《纪要》中第十四条关于无法清算案件的审理第二十九项规定：“债权人申请强制清算，人民法院以无法清算或者无法全面清算为由裁定终结强制清算程序的，应当在终结裁定中载明，债权人可以另行依据公司法司法解释二第十八条的规定，要求被申请人的股东、董事、实际控制人等清算义务人对其债务承担偿还责任。股东申请强制清算，人民法院以无法清算或者无法全面清算为由作出终结强制清算程序的，应当在终结裁定中载明，股东可以向控股股东等实际控制公司的主体主张有关权利。”显而易见，本条文并不适用于该案，首先，《纪要》条文中没有规定在公司清算前，股东可以要求另一股东返还其出资款。其次，条文适用于股东 第四，根据最高院（1999）民终字第19号民事判决书判决：公司未清算前，股东不得要求返还出资款。 最高人民法院（1999）民终字第19号民事判决书香港南华策略地产发展有限公司与青岛建青实业总公司等房地产合作合同纠纷案中：“在东建公司财产没有清算之前，南华公司请求返还出资款及代垫费用没有法律依据”可知，公司经营期限届满，应当按照法定程序对资产和债权、债务进行清算，根据清算结果，股东按照公司章程约定确定权利义务。公司清算前，股东不得以任何理由要求返还出资款，否则将会损害公司债权人的合法权益，也不利于公平合理地解决股东之间的利益分配。而原告仅仅依据百花公司于2002年注册资金为200万及百花公司2006年评估价值为148万余元就要求被告返还其100万出资款没有事实和法律依据。 二、原告要求被告承担5万元损失既没有事实依据也没有法律依据 第一，百花公司租赁资产给华佳公司，所得租金为百花公司财产，在公司清算前，原告起诉被告支付其租金损失，于法无据。根据《中华人民共和国公司法》第38条、第177条的规定，公司在分配当年利润时，应当依法提取法定公积金、法定公益金，经股东会决议，可以提取任意公积金；在弥补公司亏损和提取法定公积金、法定公益金之前，公司无权向股东分配利润。公司利润分配方案是公司股东会审议批准的事项，是否提