2015(完整)刑法司法考试笔.docVIP

刑法 体会 题目中提到，直接故意，要联想到间接故意，提到不作为，要联想到作为，提到过失，要联系到故意。 刑法的概念 刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总和。 刑法的性质 规制内容的特定性：只规范罪与型的关系。法益保护的广泛性：保护法益涉及个人、国家、社会法益。制裁手段的严厉性：刑法和其他法律规定的法律后果不同，其严厉性决定了刑法对其他法律实施的保障性。 刑法的任务 打击犯罪与保护人民的统一，二者是手段和目的的关系。 刑法的机能 规制机能、法益保护机能，权利保障机能。 刑法基本原则 罪刑法定原则 法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚.限制国家权力，更好地保障人民的自由和人权。 思想基础：法制精神与社会主义法治理念在刑法领域的集中体现。民主主义与尊重人权主义 思想渊源：三权分立学说与心理强制说 法不溯及既往。 平等适用刑法原则 平等适用刑法原则。 罪刑相适应原则 要求刑事立法制定合理的刑罚体系 要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节、和罪犯人身危险性相适应 要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度。 刑法的解释 解释主体不同 立法解释、司法解释：有效解释，有权解释。禁止类推解释，但不禁止有利于被告人的事后法。 论理解释 为什么要进行解释 发现法律条文内在的含义。 解释的理由 文理解释 按照刑法条文用语可能具有的含义对刑法的解释，同时参考语法、标点符号等。如果能得出唯一结论，不得进行论理解释。 例：性关系，解释为性交行为 论理解释 体系解释 根据法条在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义。 例：“等”、“以及其他严重后果”：需要针对已明确列举出来的内容，进行同类解释，但不能超出。 历史解释 依据制定刑法的历史背景及刑罚发展的源流 比较解释 借鉴外国立法与判例阐明刑法规范的含义 目的解释 根据刑法规范的制定目的（客观、目的解释） 当然解释 1、当然解释，即自然解释，是论理解释的一种。属“不言自明、理所当然”，是指刑法规范虽然没有明示某一事项，但依形式逻辑、规范目的及事物的当然道理，将该事项解释为包括在该规定的使用范围之内。…） 为使国家、他人、本人（人身、财产）免受正在发生的危害，不得已采取紧急避险行为，造成第三人、他人损害的，不负刑责。超过限度负刑，应减或免除。 关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。 不构成紧急避险情形：甲杀乙（A法益），打开煤气灶，关门后，后悔，无法进入时，不得已将乙门砸坏（B法益），构成故意杀人罪，破坏财物罪 其他违法阻却事由 （不属于正当防卫、紧急避险情形） 法令行为：发行彩票、执行逮捕、公民扭送现行犯。 正当业务行为：职业体育活动、治疗行为、新闻报道等 被害人承诺（放弃）：（轻伤、人身自由、允许他人损毁自己的财物或名誉）： 被害人只能承诺自已的法益。如满14岁以上妇女可以承诺性权利，未满18岁不能承诺捐献人体器官能力 被害人承诺必须基于真实意思 承诺必须在结果发生前，未发生结果时可以随时撤消承诺，承诺即无效。 正当防卫行为与自救行为区别：正当防卫的实施前提是有不法侵害正在进行，而自救行为的实施前提则是不法侵害行为已经终了，不法侵害造成的侵害状态继续存在，如果在行为当时不实施自救行为，则被侵害的权利事实上不可能或显著难以恢复。既有正当防卫、又有自救行为，优先认定正当防卫行为。 出题人会误导：题目问是否构成正当防卫？选项中可能出现，紧急避险、防卫过当、或者根本不需考虑正当防卫问题。 责任要件 罪过 （故意犯罪、过失犯罪） 主观的犯罪心态：故意和过失，合称为罪过，犯罪心态还包括犯罪的目的与动机。 故意犯罪 直接故意犯罪 （持追求态度） 明知自己行为会发生危害行为，追求危害结果的发生 间接故意犯罪 （持无所谓态度） 应当预见自己行为会发生危害行为，放任结果的发生（没有采取必要阻止措施）。 例：如甲欲投毒杀死乙,而不管可能会毒死与甲同住的丙,结果毒死了丙,甲对丙的死亡结果就是间接故意 疏忽大意过失犯罪 （持反对态度） 应当预见自己的行为可能发生危害结果，因为疏忽大意而没有预见。 如果足够谨慎能够避免 犯罪的认识 在违法的客观事实认识范围内承担故意、过失的刑事责任，对于客观事实不能预见的部分不能认为是犯罪。 体现：法具有可预测性的体现。 意外事件、不可抗力 不构成犯罪 犯罪目的 主观希望达到的结果 以非法占有为目的，以出卖为目的。直接影响构成什么罪名。 犯罪动机 内心起因或思想活动 徇私（徇私枉法罪），贪生怕死（投降罪） 事实认识错