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汉德公式的解读与反思 冯珏 中国社会科学院法学研究所 助理研究员 　　过失的要义在于不合理。德国民法典第276条第2款规定，过失为未尽交易上必要的注意。 [1]如果连起码的注意都未尽到，行为显然是不合理的。美国侵权法将过失界定为“未能(在具体场景下)尽到合理的注意” [2]或者“制造不合理的风险”。 [3]在英国，“合理性是过失侵权法中的本质要素”。 [4]因而，把握了“合理”，就把握了开启过失责任领域的金钥匙。 [5] 　　但是，在如何确定合理注意义务的内容这个问题上，存在不同的路径。一种最为普遍的做法是，将合理注意的标准人格化，幻化为私法中的“理性人”形象。合理注意就是处于相同或类似境地的“理性人”会尽到的注意。除此之外，还可以依据既存的社会规范确定注意义务的内容; [6]通过既存的权利确定注意义务的内容; [7]或者通过权衡行为涉及的不同利益确定注意义务的内容。我们可以简单地将最后一种方法称为权衡路径。该路径经常被表述为，确定注意义务的内容要在风险的大小(即事故发生的盖然性及预计后果的严重性)与采取特定预防措施的难度、花费以及其他困难之间进行权衡。 　　这种权衡路径进一步发展的结果，是由美国法官勒尼德·汉德(Learned Hand)提出的著名的汉德公式。该公式用数学语言表达人们确定注意义务的过程，即如果损害发生的盖然性是P，可能发生的损害的严重程度为L，行为人避免损害的负担