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最高法院部分 刑法第三二一條第一項第一款 最高法院刑事判決　　　　　　　九十五年度台非字第一八五號 　　上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長 　　被　　　告　廖瑞津 　　　　　　　　　　　 　　　　　　　　　　　 　　　　　　　　　　　　574號 　　　　　　　　　　　　（另案於台灣雲林第二監獄執行中） 上列上訴人因被告竊盜案件，對於台灣南投地方法院中華民國九 十五年五月十二日第一審確定判決（九十五年度易字第一二一號 ，起訴案號：台灣南投地方法院檢察署九十五年度偵字第八六四 號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下： 主 文 原判決關於違背法令部分撤銷。 理 由 非常上訴理由稱：「按判決不適用法則或適用不當者，為違背法 令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。復按於夜間侵入住宅 而犯竊盜罪者，應成立刑法第三百二十一條第一項第一款之加重 竊盜罪，而非同法第三百二十條第一項之普通竊盜罪。又上開二 罪雖非同一法條，仍不失為同一之罪名，如行為人基於一個概括 犯意而犯之者，亦可成立連續犯（民國九十五年七月一日修正刑 法施行前），並應從較重之加重竊盜罪論科。本件原判決確定之 事實認定被告廖瑞津基於意圖為自己不法所有之概括犯意，連續 於：(一)九十四年四月十日晚上十時許，在南投縣水里鄉水里高職 前，以徒手方式竊取陳聖易所有之車牌號碼IA－二八二號大貨車 內裝之無線電機一台（