2016年司法考试刑法复习指导贪污罪.docVIP

2016年司法考试刑法复习指导：贪污罪。司法考试的资料庞杂样，法律教育网为您整理了刑法的复习笔记，以便大家复习。 （一）贪污罪的犯罪构成 贪污罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。 1.本罪侵犯的客体是复杂客体，即国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产权。贪污的对象是公共财产。所谓“公共财产”是指刑法第91条规定的下列财产：（1）国有财产；（2）劳动群众集体所有的财产；（3）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产；（4）在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。 2.客观方面表现为利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。所谓“利用职务上的便利”，是指利用职务范围内的权力和地位形成的有利条件，具体表现为主管、保管、出纳、经手等便利条件；所谓“侵吞”，是指利用职务上的便利，将自己控制之下的公共财物非法据为己有；所谓“窃取”，是指利用职务上的便利，将自己合法主管、管理、经手的公共财物，以秘密窃取的方法据为己有的行为，即通常所说的监守自盗；所谓“骗取”，是指利用职务上的便利，以虚构事实或隐瞒真相的欺骗手段，非法占有公共财物的行为；所谓“其他手段”，是指侵吞、窃取、骗取以外的其他利用职务上的便利，非法占有公共财物的行为。 3.犯罪主体是特殊主体，专指国家工作人员，即刑法第93条规定的人员：（1）国家机关中从事公务的人员，包括中国共产党的各级机关、中国人民政治协商会议的各级机关中从事公务的人员。（2）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。 “国有公司”是指公司财产属于国家所有的公司以及国家控股的股份有限公司：“国有企业”是指财产属于国家所有的从事生产、经营活动的企业：“国有事业单位”是指国家投资兴办管理的科研、教育、文化、卫生、体育、新闻、广播、出版等单位：“人民团体”是指各民主党派、各级工会、共青团、妇联等群众性组织。 （3）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员。只要他们在其中从事公务，不论被委派前是否具有国家工作人员的身份，都以国家工作人员论。“社会团体”是指各种依法成立的学会、协会、基金会等社会团体。（4）其他依照法律从事公务的人员。所谓“从事公务”，是指在国家机关、公司、企业、事业单位、人民团体、社会团体中履行组织、领导、监督、管理等职责的人员。根据全国人大常委会的立法解释，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理、社会捐助公益事业款物的管理、国有土地的经营和管理、土地征用补偿费用的管理、代征、代缴税款、有关计划生育、户籍、征兵工作以及其他行政管理工作时，属于“其他依照法律从事公务的人员”，如果利用职务上的便利贪污公共财物，构成贪污罪。此外，贪污罪的主体还包括刑法第382条第2款规定的“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员”。所谓“受委托管理、经营国有财产”，是指受托以承包、租赁方式管理、经营国有财产。其他人员与上述国家工作人员以及第382条规定的“受委托管理、经营国有财产的人员”勾结，伙同贪污的，以贪污罪的共犯论处。 4.主观方面是故意，并且具有非法占有公共财物的目的。 按照刑法第394条的规定，国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，以贪污罪定罪处罚。这是国家工作人员利用职务上的便利，侵吞公共财物的一种特殊形式。 （二）认定贪污罪应注意的问题 在认定这类案件性质时，需要注意以下四个问题： 1.区分罪与非罪的界限。个人贪污数额5000元以上的，即构成犯罪。个人贪污数额不满5000元，情节较重的，应以犯罪论处；情节较轻的，不以犯罪论处，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。 2.区分贪污罪与盗窃罪、诈骗罪的界限。区别在于：（1）客体不同。贪污罪的客体是公共财产和职务行为的廉洁性，盗窃罪、诈骗罪的客体是公私财产。（2）主体不同。贪污罪的主体是特殊主体，即国家工作人员和受委托管理、经营国有财产的人员，盗窃罪、诈骗罪是一般主体。（3）行为方式与行为对象不同。贪污罪中窃取、骗取公共财物的行为是利用职务上的便利实施的，盗窃罪、诈骗罪则没有这一条件；贪污罪的行为对象是公共财物，盗窃罪、诈骗罪的行为对象是公私财物。 3.区分贪污罪与侵占罪的界限。区别在于：（1）主体不同。贪污罪的主体是国家工作人员和受托管理、经营国有财产的人员；侵占罪的主体是他人财产的保管者或者实际持有者。（2）行为方式不同。贪污罪的行为必须利用职务上的便利，侵占罪没有利用职务上的便利；贪污行为