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中国法制史 重庆医科大学管理学院 冯磊 为什么学习中国法制史 (一)中国“问题”的疑问 中国现代法律的来源:德国法——日本法——中国法 法律能否应对中国问题 1.社会结构:延续的熟人社会结构 2.文化背景 (二)法治“现代化”的疑问 1、与当事人愿望之违背 2、与习俗的冲突 结论:中国问题,世界视野 导论 一、中国法制史概念 中国法制史是研究中国历史上各种类型法律制度的主要内容、特点、历史、作用及其规律性和本质性的科学。 二、中国法制史的研究对象 中国法制史的研究对象是中国历史上各种类型法律制度在其产生、发展、演变的过程中所表现出的本质、特点及其规律性。 中国法制史跨法学和历史学两个学科门类,既是法学的一个分支,又是历史学中的一门专史,是具有法学属性和历史学属性的二重性质的边缘学科。 (三)三划分 奴隶制法——封建法——近代法 封建法的特征: 1、特权制度 2、家族主义 3、道德入法 4、重实体、轻程序 第一讲 夏商的法律制度第一部分:中国法律的起源 一、中国国家的产生 (一)法律和国家的关系 法律是国家社会的产物(传统的观点) (二)法律是社会生活需要的产物(法人类学派的观点) 有人类社会就有法律,我国法律产生于原始社会。 二、中国法律的起源 中国的法律由原始习俗演变而成,主要由礼和刑组成。 (一)礼起源于原始人的祭祀 礼最初是祭祀中的礼节仪式,后演变成习俗,国家形成后,涉及国家制度的礼演变成法。 (二)刑始于兵 兵刑同一;法官源于军法官;刑源于军法、军纪。 第二部分 夏、商的法律制度 一、夏、商的法制观念 夏商奉行“天命”、“天罚” 观念 “天命”即“受命于天”; “天罚”即“奉天之命,行天之罚”。 “夏氏有罪,天命殛之,予畏上帝,不敢不正。” 商朝将祖先神与上帝合一,使神权法思想达到顶峰。 二、禹刑、汤刑 特点:1、只有刑名,没有罪名。 2、不公开。 “临事制刑,刑不可知,则威不可测。” 三、刑罚种类 (一)五刑:墨、劓、刖、宫、大辟五刑 (二)法外酷刑:醢、脯、剖心、炮烙 四、司法制度 1、主要实行神明裁判,方法是占卜等 思想:“与其杀不辜,宁失不经” “有旨无简不听” “疑狱,泛与众共之,众疑,赦之,必察大小之比以成之。” 2、监狱制度:通称“圜土” 案犯须戴桎、梏等狱具,但轻重、贵庶有别。 3、司法官 夏:大理;士、蒙士; 商:司寇;正、史;士、蒙士; 五、民事制度 (一)所有权 (二)婚姻家庭制度 一夫一妻多妾制;媵嫁 (三)继承制度:兄终弟及——嫡长子继承 * * 历史学 法学 中国法制史 大禹 夏启 夏启受位于大禹,并且镇压了反对派有扈氏,确立了“家天下”的世袭制,建立了文献所记载的中国历史上的第一个国家。 法人类学经典著作 ——《原始人的法》 左图为獬豸,右图为皋陶。上古时期,作为中国古代第一位法官,皋陶常牵出独角神兽獬豸协助其判断疑难案件。这是中国古代神明裁判的典范。 礼——禮 《说文解字》:“禮,履也,所以 事神致福也。” 商代大铜钺 殷人通过占卜与祖先神、上帝相沟通,甲骨文就是他们占卜的记录。 商汤 武王伐纣 商汤伐桀、武王伐纣都可以看作“恭行天罚”的神权法思想的体现。 铜鬲上的刖足奴隶像 宫刑:男子去势,女子幽闭。 法外酷刑——炮烙 桎梏陶俑 *
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