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帮助侵权与替侵代权
第一节 主体的法律地位
从技术的角度来说, 搜索引擎是指当用户以关键词查找信息时,一种会在数据库中进行搜寻,如果找到与用户要求内容相符的网站,便采用特殊的算法——通常根据网页中关键词的匹配程度,出现的位置/频次,链接质量等——计算出各网页的相关度及排名等级,然后根据关联度高低,按顺序将这些网页链接返回给用户的网络搜索工具。
作为网络服务商之一的搜索引擎提供者就是指提供搜索引擎服务的各大网站,像Google、百度、Yahoo等。搜索引擎服务实际上是一种信息定位服务, 在美国著名的《千年数字版权法》(DMCA)中,就是以“信息定位服务工具” (information location tool)来表述的。 本文为了表达的方便,故采用大家都比较熟悉的说法, 搜索引擎提供者来代替。
网络服务商,即ISP(Internet Service Provider),又称为在线服务提供者(OSP),是为信息在各类开放性的网络提供传播中介服务的人。网络服务商是网络信息传播的主要媒介,肩负着网上大量信息的流通和传播。 网络服务商有很多类别,主要包括以下五种:
网络基础设施经营者。 是指那些为网络信息传播提供光缆、路由、交换机等基础设施的人。
接入服务提供者。指为用户提供接入服务的网络经营者。 通常将计算机连接到网络的方法有两种,一种是将计算机或计算机终端直接连接在互联网上, 但这种方法的投资很大,需要特殊的网络连接基础设施,普通用户无法做到; 所以大多采用另一种方法,即借助直接或间接地与互联网相连接的计算机或计算机网络,实现网络的连接。这后一种方法就是在接入服务的推动下迅速普及的。为用户提供接入服务,将其与互联网连接起来的就是接入服务提供者。
主机服务提供者。 是指那些为用户提供服务器空间,供用户上载各种信息的网络服务商。
电子布告系统经营者(BBS)、邮件新闻组及聊天室经营者。是指那些为用户提供空间,供用户阅读他人上载的信息或自己发送信息,并且还可以进行即时信息交流的网络服务商。
信息搜索工具提供者。 是指那些使用名录、索引、引证、网上指针或超文本链接等各种方式的搜索引擎,为用户在网上搜索和查找信息的网络服务商。
网络服务商的基本特征表现为按照用户的选择传输或接受信息, 其本身并不对所传播的信息进行人为的组织、筛选。但是作为一项网络信息传播的重要媒介,却又不可避免的要在其计算机系统或其他设施中存储和发送信息。从版权的角度来看,当这种传播的行为涉及到一些含有侵权材料的内容时, 网络服务商是否要承担责任呢?不同的人对此有不同的观点。
笔者曾听到某位资深的知识产权律师说:“ 让搜索引擎提供者承担版权责任, 实际上是古代“连坐”责任制度在此处的蔓延。”可见该律师对此是持极端的反对态度的。
然而, 笔者认为无论是搜索引擎提供者,还是其他的网络服务商,都应当在一定范围对其不适当的行为承担版权责任的。
第二节 承担责任的理由
从法理角度来说,首先,基于网络服务商对其所提供服务具有一定的控制能力。一般而言,网络服务商比用户或网络内容提供者具备更多的专业知识和专业技能,更了解网络信息设施、设备的性能以及相应的管理法律法规和政策的要求,更了解信息在互联网中传输的实际情况,因而也就更有能力预见可能发生的危险和损害。 在属于不作为责任原始状态的对他人侵权行为之责任领域,监督者控制潜在危险的义务通常来源于他对危险的控制能力 。 因此,法律就有必要规定网络服务商的“善良管理人”的注意义务, 以尽可能地避免危险的发生以及减少损害的程度。
其次, 基于“风险与收益相一致”的原则,营业收入与风险的理论。 目前而言,网络服务商在提供服务时一般都是具有盈利目的的。 按照“风险与收益相一致”原则,网络服务商就应该对每一位用户提供适当的安全保护。从长期来看,这也会为网络服务商和用户带来“双赢”。 在网络服务的安全环境中,一方面用户的安全有了保障,另一方面,这也会刺激用户更加积极地、大范围地使用网络服务商提供的服务,从而大幅度促进网络业的发展,使其拥有更广阔的市场空间。
再次, 基于控制成本优化的考虑。 从经济学的角度看,由网络服务商承担注意义务和保护义务业具有合理性。 在网上侵权中,网络服务商不仅有能力遇见可能发生的危险和损害,而且也有能力阻止危险的发生以及降低损害程度。 因此,由网络服务提供商承担相应的安全注意义务及保护义务,一旦发生危险就及时加以组织、控制、以免损害的进一步扩大,从成本上说是最小的。
另外,从经济利益角度来说,自从版权人开始在网络上捍卫自己的权利,追究他人在网上对其版权侵权的责任, 接入服务提供者、电子布告板系统经营者、信息搜索工具提供者等网络服务商就不断被牵扯进版权侵权纠纷中,不断成为版权侵权诉讼的被告。版权人为何总喜欢选择网络服务商作为被告呢?原因如下
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