政法干警2011年民法考试大纲中用益物权和担保物权.docVIP

土地承包经营权的取得 土地承包经营权的取得，有基于 HYPERLINK /view/1060954.htm \t _blank 民事行为的，也有非基于民事行为的，以下予以分别说明： 1．基于民事行为取得承包经营权 　　包括创设取得和移转取得两种情况： (1)土地承包经营权的创设取得，主要是指承包人与发包人通过订立 HYPERLINK /view/257494.htm \t _blank 承包经营合同而取得承包经营权，分为家庭承包与以招标、拍卖、公开协商等方式进行的承包。 (2)土地承包经营权的移转取得，是指在土地承包经营权的流转过程中，受让人通过转包、互换、转让等方式，依法从承包人手中取得土地承包经营权。我国 HYPERLINK /view/15668.htm \t _blank 物权法规定，土地承包经营权人依照 HYPERLINK /view/1319684.htm \t _blank 农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。 　　通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等 HYPERLINK /view/4670151.htm \t _blank 农村土地，依照农村土地承包法等法律和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。 2．非基于民事行为而取得承包经营权。 农村土地承包法认可承包人应得的承包收益的继承，而有限地认可土地承包经营权的继承：(1)以家庭承包方式取得的 HYPERLINK /view/92310.htm \t _blank 林地承包经营权，承包人死亡的，其 HYPERLINK /view/412403.htm \t _blank 继承人可以在承包期内继续承包； (2)以招标、拍卖、公开协商等方式设立的承包经营权，承包人死亡的，其继承人可以在承包期内继续承包。 土地承包经营权的消灭 土地承包经营权作为一种用益物权，既有物权消灭的一般事由，如承包地被征用、使用价值丧失等，也有土地承包经营权的特定消灭事由，如承包方的提前交回、发包方的提前收回、承包期限届满等。 （一）土地承包经营权的提前收回和交回 土地承包经营权的提前收回，是指在土地承包经营合同约定的承包期届满之前，发包人在发生特定事由时将承包地提前收回，使土地承包经营权归于消灭的行为。土地承包经营权的提前交回，是指在土地承包经营合同约定的承包期届满之前，承包方将承包土地交回发包方，其土地承包经营权归于消灭的行为。 （二）土地承包经营权的期限届满 　　土地承包经营权是一中有期物权，在期限届满时归于消灭。依《农村土地承包法》规定，土地承包经营权的期限由承包经营合同明确约定，耕地的承包期为30年，草地的承包期为30年到50年，林地的承包期为30年到70年，特殊林木的林地承包期，经国务院行政主管部门批准可以延长。以其他方式承包的土地，承包期由合同约定。可见，土地承包经营权的期限届满，土地承包经营权就归于消灭，承包方应将承包地交回发包方。 　（三）承包地被征收 国家基于社会公共利益的需要而征收集体所有的农村土地时，在该土地上设立的土地承包经营权当然消灭。但国家在征收土地承包经营的土地时，应当给予承包方充分的、合理的补偿。 （四）承包地使用价值丧失 　　土地承包经营权是一种用益物权，其目的是利用承包地的使用价值，当承包经营之土地的使用价值丧失时，自然无从实现土地承包经营之目的，该项权利也就归于消灭。这里的“使用价值丧失”包括土地本身的灭失，也包括承包用途的丧失。 　　（五）其他消灭原因 土地承包经营权在下列情形下也可以消灭： 合同解除。双方协商一致，解除承包经营合同，且承包经营权的提前终止不损害国家、集体或他人利益。如承包方由于从事他业或其他原因无力经营原承包土地，经与发包方协商，可以解除承包关系； 不可抗力。由于不能归之于当事人任何一方的原因，承包的目的无法实现。例如，承包经营权因不可抗力的原因而不能行使、承包经营的土地被国家征用、确定承包经营合同所依据的国家定购任务、价格、税收等发生重大变化，承包人户口转为非农业户等； 继承落空。承包方死亡无人继承或者继承人放弃继承的，土地承包经营权也失去了存在的意义，于是即消灭。 (一)建设用地使用权的产生 　　建设用地使用权的产生，如果从建设用地使用权人的角度来考察，就是建设用地使用权的取得。建设用地使用权作为一种 HYPERLINK /view/257213.htm \t _blank 不动产物权，则不动产物权的一般取得原因(如继承)，