2016年司法考试民法第学一节第二十二章.docxVIP

2016年【司法考试】民法学第一节第二十二章第八讲 买卖合同二、特种买卖（★★★）（一）分期付款买卖（《合同法》第 167 条；《买卖合同解释》第 38～39 条）（★★★）1．分期付款买卖的界定。根据《买卖合同解释》第 38 条第 1 款，分期付款买卖，指买受人将应付的总价款在一定期间内至少分 3 次向出卖人支付的买卖。2．出卖人的权利。买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的 1/5 以上的，出卖人有权择一行使以下权利：（1）要求买受人一次性支付剩余的全部价款（买受人丧失期限利益，按照约定尚未到期的债务视为已经到期。加速到期！）；（2）行使法定解除权解除合同，并要求买受人支付标的物的使用费。当事人对标的物的使用费没有约定的，人民法院可以参照当地同类标的物的租金标准确定（《买卖合同解释》第 39 条第 2 款）。3．买受人的保护。因为分期付款买卖的总价款往往显著高于即时清结买卖的总价款，且分期付款买卖之买受人往往为经济上的弱者，买受人的利益有特别保护的必要。对此，《买卖合同解释》第 38 条第 2 款设有规定，其含义是：（1）《合同法》第 167 条规定的“1/5 以上”这一比例，系强制性规范，且系法定最低比例。当事人的约定违反该比例，损害买受人利益的，约定无效。（2）举例说明：①若双方约定买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的 1/6 时出卖人享有解除合同权利，该约定无效；②若双方约定买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的 1/4 时出卖人享有解除合同权利，该约定未损害买受人的利益，有效。【真题】1.曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款 20 万元，约定分 10 次付清，每次两万元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计 12 万元后，因该款汽车大幅降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的？（09 年·卷三·59 题）1A．汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款B．汽车销售公司有权通知曾某解除合同C．汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费D．汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的 12 万元价款（二）试用买卖（《合同法》第 170～171 条；《买卖合同解释》第 41～43 条）（★★★）1．概念。指出卖人与买受人约定，于买卖合同成立时，出卖人将标的物交付给买受人试验或检验，若买受人在试用期内认可该买卖，则买卖合同自认可时时生效的特殊买卖。2．特征。试用买卖的特征是，买卖合同已经成立，但尚未生效，该买卖合同附生效条件（随意条件），自买受人认可时生效。3．下列买卖不属于试用买卖（《买卖合同解释》第 42 条）：①约定标的物经过试用或者检验符合一定要求时，买受人应当购买标的物（无认可权！）；②约定第三人经试验对标的物认可时，买受人应当购买标的物（原因：买受人无认可权）；③约定买受人在一定期间内可以调换标的物（原因：其实质是在一个生效的买卖合同中，约定买受人享有任意变更权）；④约定买受人在一定期间内可以退还标的物（原因：其实质是在一个生效的买卖合同中，约定买受人享有任意解除权）。4．买受人的认可权。试用买卖中，买受人享有认可权，须注意以下几点。（1）认可是权利，而非义务。买受人拒绝认可，无须任何理由。（2）认可权是形成权。即使在试用期间，出卖人了变卦，不再愿意将标的物出卖给买受人，只要买受人认可，买卖合同仍生效。（3）须在试用期内认可。试用期的长度由双方约定；没有约定的，又不能按照漏洞填补规则确定的，由出卖人确定。（4）认可是否具有溯及力？对此有争议。大陆通说观点认为，买受人的认可无溯及力，买卖合同自认可时生效，而非溯及自成立时生效。（5）认可行为系单方法律行为，可采用三种方式认可：①明示认可。即买受人以口头或者书面方式表示认可。②以推定方式认可。即买受人通过实施特定的行为予以认可。《买卖合同解释》第 35 条规定，买受人在试用期内已经支付一部分价款的，构成认可；在试用期内，买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担保物权等非试用行为的，构成认可。③以单纯沉默的方式认可。《合同法》第 171 条规定，试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。5．买受人拒绝认可的效果。（1）买受人拒绝认可的，买卖合同确定不发生效力（注意：不能说买卖合同无效），买受人应当返还标的物，但不支付标的物的使用费（《买卖合同解释》第 43 条）。（此点与分期付款买卖不同！）（2）拒绝亦属形成权，可以采用明示或者推定的方式。例如，试用期内或者试用期满，买受人向出卖人返还标的物，可推定其具有拒绝的意思。但根据《合同法》171 条的规定，买受人不能以沉默的方式表示拒绝，因为该沉默应认定为同意购买的意思表示。【真题】2.甲乙签订一份试用买卖合同，但没有约定试用期。之后，双方对是否购买标的物没有达成协议。下列哪些