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110215期 第一版：正当防卫、紧急避险（附带职务行为、自救行为） 1、甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物（约2万元），然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。请回答： 关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是： 　　A．甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防卫 　　B．甲的行为属于紧急避险，因为不法必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于不法侵害，故只能进行紧急避险 　　C．甲的行为属于自救行为，因为甲当时只能依靠自己的力量救济自己的法益 　　D．甲的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲的不法行为，甲不得针对丙再进行正当防卫与紧急避险 （08年） 【答案】A 正当防卫和紧急避险到好区分，关键是如何区分正当防卫与自救行为。 【正当防卫与紧急避险】 （1）共同点：都是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权益，而给他人的某种权利或者利益造成一定的损害，因而它们都是排除犯罪性的、对社会有益的行为。 （2）不同点：正当防卫反映的是合法权益与不法侵害之间的矛盾，而紧急避险反映的则是两个合法权益之间的冲突，是在紧急情况下舍小利而保大利的问题。 2、关于正当防卫与紧急避险，下列说法正确的是（） A.正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当以防卫过当罪定罪，但是应当酌情减轻或者免除处罚 B.紧急避险用于解决紧迫情况下合法利益之间的冲突 C.防卫过当的场合，其罪过形式通常是直接故意 D.对于“事后防卫”的，通常按照防卫过当处理 【答案】B 3、刑法第20条第3款规定：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是错误的？ 　　A．对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，没有造成不法侵害人伤亡的，不能称为正当防卫 　　B．其他严重危及人身安全的暴力犯罪的表述，不仅说明其前面列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严重危及人身安全的程度，而且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度，也应适用特殊正当防卫的规定 　　C．由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的暴力犯罪，而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果，所以，应当允许防卫时间适当提前，即严重危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时，也应允许进行特殊正当防卫 D．由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时可以杀死不法侵害人，所以，在严重危及人身安全的暴力犯罪结束后，当场杀死不法侵害人的，也属于特殊正当防卫。 【答案】ACD 【考点】特殊正当防卫的成立条件 【解题思路和依据】特殊正当防卫是正当防卫的一种特殊情形。A项明显属于特殊正当防卫，所以，A不正确。 　　根据《刑法》第20条的规定，不仅对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架犯罪适用特殊正当防卫的规定，其他正在进行的暴力犯罪，如果达到严重危及人身安全的程度，也可以适用特殊正当防卫。所以，B正确。 　　正当防卫成立条件中重要的一条是“不法侵害正在进行”，而C项是事前防卫，D项是事后防卫，都属于防卫不适时，不成立正当防卫。 【应注意的问题】特殊正当防卫只是对象特殊和限度特殊，其他条件与一般正当防卫是相同的，因此，应将特殊正当防卫置于正当防卫制度中来理解。 【小结正当防卫】当防卫可以从这几个方面考察：1、与紧急避险、自救行为的区别；2、特殊防卫与故意犯罪；3、“正在进行”；4、正当防卫的构成要件---------正当防卫成立必须具备下列条件： （1）起因条件。 1）必须有不法侵害存在。2）不法侵害并非仅限于犯罪行为。不法侵害的范围，应该包括违法行为和犯罪行为。3）不法侵害必须是现实存在的。至于不法侵害的程度，通常限于具有暴力性、破坏性、紧迫性的不法侵害行为。4）不法侵害通常应是人所实施的。 （2）时间条件。正当防卫的时间条件，是指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行事前防卫和事后防卫。所谓不法侵害正在进行，是指不法侵害已经开始，尚未结束。 （3）对象条件。正当防卫的对象条件，是指正当防卫只能针对不法侵害者本人实行，不能及于第三者。至于不法侵害者是否达到法定刑事责任年龄、是否具有刑事责任能力，并不影响正当防卫的成立。 （4）主观条件。正当防卫的主观条件，是指防卫人主观上必须出于正当防卫的目的，即是为了国家、公共利益、