【2017年整理】国私篇.doc

PAGE PAGE 2国际私法概述国际私法的调整对象国际民商事关系是国际私法的调整对象。我国规定的“涉外民事关系”解释为：民事关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的（主体涉外）民事关系的标的物在外国领域内的（标的涉外）产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的（内容涉外）国际私法调整国际民商事法律关系的方法间接调整方法——冲突规范 在有关的国内法或国际条约中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配，这种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范被称为“冲突规范”。直接调整方法——实体规范 直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间权利义务的一种方法。国际私法的内容外国人的民商事法律地位规范确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国民商事领域享有权利与承担义务的资格和状况的规范这种规范既可规定在国内法中，也可规定在国际条约中。它是一种直接规范和实体规范，是国际私法产生的一个前提冲突规范 指名某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范，是一种间接规范，是国际私法特有的规范。国际统一实体私法规范 通常称为国际统一实体规范，是国际条约和国际惯例中具体规定国际民商事法律关系当事人的实体权利和义务的规范，是一种直接规范和实体规范，其出现晚于冲突规范。国际民商事争议解决规范 主要指国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁规范，也包括解决国际民商事争议的其他规范，如和解和调解规范等。国际私法的渊源国内法渊源 包括国内立法、国内判例和司法解释。在我国，判例不是法律的渊源，因此也不是国际私法的渊源。国际法渊源包括国际条约和国际惯例。国际私法的主体国际私法的主体包括自然人法人（主要主体）、国家和国际组织（特有主体）。自然人自然人的国籍自然人国籍的积极冲突的解决当事人所具有的两个或两个以上国籍中有一个是内国国籍时，以内国国籍为准（内国优先）当事人所具有的两个或两个以上国籍均为外国国籍时以当事人最后取得的国籍为准以当事人住所或惯常居所所在国国籍为准以与当事人有最密切联系的国籍为准对当事人所具有的两个或两个以上的国籍不作内国国籍和外国国籍的区分，为确定应适用的法律，只以与当事人有最密切联系的国籍为准我国对解决国籍积极冲突的规定：有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或与其（人）有最密切联系的国家的法律为其本国法（有两个可任意选择的连结点）。我国国籍法不承认中国公民拥有外国国籍，一个中国公民取得外国国籍即自动丧失中国国籍自然人国籍的消极冲突的解决在当事人无国籍或国籍不明确的情况下，一般主张以当事人住所所在国的法律为其本国法，如当事人无住所或其住所不能确定时，以其居所所在国的法律为其本国法。我国的做法是：先定居地，再住所地。（定居依法律而产生，住所依事实而产生）自然人的住所自然人住所的积极冲突的解决如果当事人所具有的两个或两个以上的住所有一个是内国住所，以内国法为其住所地法（内国优先）如果当事人所具有的两个或两个以上的住所均为外国人住所，且住所是同时取得的，一般以与当事人有最密切联系者为其住所，但也有以当事人有居所之住所为其住所的。如果各住所不是同时取得的，一般以当事人最后取得的住所为其住所我国关于住所的法律规定：当事人有两个住所的，以与产生纠纷的民事关系（事）有最密切联系的住所为住所自然人住所的消极冲突的解决一个人无任何法律意义上的住所时，以当事人的居所或惯常居所代替其住所以当事人曾有过的最后住所为其住所，如无最后住所，则以其居所或惯常居所代替其住所在当事人居所或惯常居所也没有的情况下，一般以当事人的现在地法作为住所地法我国的法律规定：当事人的住所不明或不能确定的，以其经常居住地为住所。法人法人国籍的确定成员国籍主义 或称资本控制主义。根据法人的资本控制者的国籍来确定法人的国籍。设立地主义 或称成立地主义。根据法人的设立地来确定法人的国籍。住所地主义 根据法人的住所来确定其国籍。法人的住所是法人的经营管理和经济活动中心。准据法主义 根据法人设立时所依据的法律确定其国籍。法人设立地和法人住所地并用主义中国的做法 我国主张根据法人的设立登记地来确定法人的国籍。法人的住所主事务所所在地说 或称管理中心所在地说。以法人的事务所所在地或管理中心所在地，亦即法人的董事会或监事会所在地为其住所地。营业中心所在地说 以法人实际从事营业活动的所在地为其住所地。章程指定住所说 法人特别是公司法人的住所以法人章程指定的住所为住所。主要办事机构所在地说 法人的住所为法人的主要办事机构所在地。而主要办事机构所在地既可能是管理中心所在地，也可能是营业中心所在地。中国的做法 法人以它的主要办事机构所在地为住所。法人的营业所