形为股权转让实为土地转让”现象之合法性分析及其对策研究.docVIP

“形为股权转让实为土地转让”现象之 合法性分析及其对策研究 王薇蕾 【摘　要】　以公司股权转让的方式实施房地产开发的现象已经十分普遍，这种符合公司法股权转让规定、实质上却是土地使用权转让的行为的合法性尚有待探讨。在揭示该现象盛行的实质原因并对其合法性进行分析的基础上，以及基于公司法人拟制人格的隐性弊端，立法应当对 “以土地使用权出资入股”和拥有在建项目的房地产公司以及项目公司的股权转让附加一个条件，即符合土地使用权转让的法定条件。 【关键词】　土地使用权转让；股权转让；非法目的；对策研究 房地产开发具有投资大、收益大、风险大、周期长的特点。在房地产开发过程中，后续资金不足或者房地产企业内部本身管理不当以及外部市场不景气等因素会导致已经获得出让土地使用权甚至已经开发了项目之一部分的房地产企业需要通过合作开发或者转让土地使用权以及在建项目来积极谋求生存和收益。然而，实践中房地产企业已经不再仅限于用传统的直接转让或者通过项目的整体转让的方式来实际转让土地使用权，其表现形式已经从物权意义上的转让发展到股权意义上的间接转让，即，将企业享有使用权的土地作价出资成立公司后再转让相应的股权或者是原本就拥有开发项目的房地产公司转让其自身的股权。这种方法得到了公司在纳税筹划过程中的青睐，其背后的原因值得我们具体研究。 一、房地产公司或者项目公司的股权转让盛行现象的实质原因 要解释为什么房地产企业的