“一票否决权”之中国境内民商领域适用资料.doc

2014.7.15 “一票否决权”之中国境内民商领域适用 ■深圳办公室?薛义忠 【文章摘要】对于在民商事领域中引入一票否决权，西方发达国家的法律制度已相当成熟，但中国尚缺乏相应的法律规范，实践中也没有上升至争议解决的案例，究竟如何适用一票否决权开展公司治理，亟需法律或有关部门予以明确。 【关键词】一票否决权? 《公司法》? 《合伙企业法》 一、“一票否决权”背景知识介绍 在投票选举或表决中，只要有一张反对票，该候选人或者被表决的内容就会被否定。这种一票否决机制又称为一票否决权。掌握有一票否决权的人或者团体组织都是身处要职、举足轻重的角色。因此，拥有一票否决权又是身份和权力的象征。 若要讨论民商领域的“一票否决权”，就不得不提到英国的黄金股制度（Golden Share）[1]。在20世纪7O年代末8O年代初，英国撒切尔政府在推行私有化道路时，考虑到国有企业股份制改造后，政府可能再无权对企业的经营管理进行任何形式的干预和控制，而有的国企关系到国计民生、国家安全，如果完全失控，就有可能出现不利影响。为了确保国家、政府的利益，英国政府在转让国有股份的同时，发行由政府或财政部持有的“黄金股”，即特权优先股，并制定了相应的“黄金股”章程，以保证即使将国有企业的股份百分之百公开转让而使其转变成为民营企业，政府仍可通过持有“黄金股”依据章程中规定的权利对股份制企业行使管理控制。黄金股不同于普通股和优先股，它不代表任何财产权利，“黄金股”股东和优先股股东一样没有普通股的投票权，而且它也没有一般的股票收益权。同时，“黄金股”也不能用来担保或抵押。但“黄金股”股东通常有权要求公司以一定价格回购其所持有的“黄金股”，或者将“黄金股”转换成普通股。而拥有“黄金股”最关键的特殊权利，是“黄金股”的的股东(一般为政府)掌握着公司一些重大经营决策中的“一票否决权”。 这一特别股赋予了政府对企业一些事项决策特别否决权，如果公司的管理层对公司实施一项大规模并购方案，或者某个大股东决定出售、转让其股份，都要经过“黄金股”持有者的最终同意，否则将不能通过。但这个特别否定权不针对企业管理层人员的任免、企业生产经营管理与分配等一般权限范围。其中最为典型的案例是英国电信。英国电信属于公用事业性质的企业，垄断了英国电信市场的99% 以上，是一个无竞争的垄断性企业。这种性质的企业当然政府需要控制，以防止其损害公众利益。但英国政府在后来的改革中并没有采用独资方式和绝对控股的方式，而是采取了“黄金股”制度，即：在英国电信公司中政府只有一股，其余的股份全都非国有化。但政府的这一股“黄金股”可以在英国电信损害公众利益时，例如装机费和通话费应该下降而不下降时，或是企业不能随着技术进步降低通话费用时等危害公众利益的时，作废英国电信的董事会决定，使其价格强制下降。当然，在一般的正常情况下，“黄金股”并无任何特权，英国电信完全可以按股份制企业经营，“黄金股”不得干预由此可见，“黄金股”仅一股就能控制庞大的英国电信，根本不需要政府非要完全独资或股权占50%以上的绝对控股，这比政府独资和绝对控股的效益要好得多。 黄金股毕竟是舶来品，中国境内现行的民商事法律如《公司法》、《合伙企业法》并无具体规定，实践中律师也只能运用法律解释方法从条文中解读如何运用“一票否决权”，国内最早对黄金股进行介绍的可能是魏杰[2]教授，其就是以英国电信为例简要说明了黄金股带来的好处。本文将从公司和合伙企业两个不同视角进行分析。 二、中国《公司法》中如何规定“一票否决权”的适用 1.“一票否决权”分为法律明文规定（法定一票否决权）与当事人意定。明文规定—“全体……一致同意”（对条文进行反对解释），如《公司法》[3]第34条“全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外”；当事人意定—在公司章程或者合伙协议中进行约定。法律的明文规定较容易辨识，所以本文重点分析法无明文规定或当事人意定的情况。 2. 在公司法律实践中，“一票否决权”的运用需区分有限责任公司和股份有限公司，按照股东会、董事会、监事会等不同职能部门分别进行讨论。 3. 股东会: 根据我国《公司法》第42条规定（规定在有限责任公司专章），“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。” 第43条规定，“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”。 通过对条文的文义解读，除第43条中规定的特殊决议事项外，第42条的但书条款即表明有限责任公司章程可以规定股东可以不按出资比例行使表决权，也即表明有限责任公司章程可以规定股东会表决时的一票否决权（有限责任公司更