实际施工人诉发包人支付工程款代理意见.docVIP

实际施工人起诉发包人支付拖欠的工程款代理意见 四川马##挂靠四川@@房地产开发公司承建@@市一小区，总承包方为@@建筑公司，王@@带领班组人员独立完成了其中2栋房屋的修建并经验收合格，后因房地产公司拖欠工程款未付，王@@作为实际施工人将房产公司及@@建筑公司均告上法庭，后法院判令发包人四川@@地产公司应向实际施工人王@@支付工程款。房地产公司不服提起上诉，二审法院驳回上诉。后房产公司向四川省高级人民法院申请再审，马##委托四川成都知名建筑律师张笛律师应诉。四川省高院于2014年11月判决：维持二审判决（案件编号：（2014）川民提字第392号民事判决书）。至此，实际施工人起诉发包人支付拖欠的工程款获得了区、市、省三级法院的支持。实际施工人只要所做工程合格，只要发包人欠付工程款，实际施工人可大胆运用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，即“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，讨回自己应得的工程款。以下是张笛律师参与本案再审时提交给四川省高级人民法院的书面代理意见，经四川省高级人民法院再审后，合议庭采纳了代理人意见，维持了二审判决。代理意见供业内人士交流、探讨、指正。 四川@@房地产开发有限公司与王@@、四川省@@建筑工程公司劳务合同纠纷案 再审答辩及代理意见 尊敬的审判长、审判员: 我受被申请人王@@委托及北京市惠诚（成都）律师事务所指派参与本案再审诉讼活动，就四川@@房地产开发有限公司（以下简称@@房产公司）与王@@、四川省@@建筑工程公司（以下简称@@建筑公司）劳务合同纠纷案再审提出如下答辩及代理意见供您们参考: 代理人认为，@@市中级人民法院（2013）@民终字第###号民事判决（以下简称二审判决）认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法,应依法维持二审判决。 一、依据@@房产公司自认的事实以及一审、二审庭审查明的有关事实,足以表明以下核心事实：@@房产公司为本案所涉工程发包人(建设单位), @@建筑公司为承包人,王@@为实际施工人,马@系@@房产公司的“甲方代表”、“委托代理人”,代表@@房产公司对所涉工程进行全面管理。 1、@@房产公司在一审答辩称（见（2012）@@民初字第@@@号判决书第2页）“@@房产公司虽是建设工程项目开发商，但该工程项目已依法发包给二建司（即@@建筑公司）”、“该项目已转让给廖@@和马@，责任应由廖@@和马@”、“原告（即王@@）没有资质承揽劳务工程，故原告代表所有工人要求支付劳务费无法律依据”。从@@房产公司的答辩可见，@@房产公司承认其系本案所涉工程的发包人(建设单位), @@建筑公司为承包人,王@@为实际施工人。 2、@@人民法院开庭审判笔录（时间：2012年12月11日，以下简称审判笔录）第5页第11-13行载明，被1代2（即@@建筑公司）承认“我们认可是王@@来做的劳务”，审判员问：@@房产公司是否清楚是王@@来做的？被2（即@@房产公司）答：晓得是他做的…… 审判笔录第6页第2-3行载明：审：@@房产公司质证。被2（即@@房产公司）：施工合同是我们与二建司（即@@建筑公司）签的； 审判笔录第9页第6-9行载明：审：整个10号楼（即王@@劳务施工的楼）是商品房还是安置房？被2：商品房。审：商品房对外出售以谁名义？被2：@@房产公司名义。 由上述笔录载明的事实可见，@@房产公司承认与@@建筑公司签订了施工合同，@@房产公司系案所涉工程的（@@市@@小区10#楼）发包人（马@并非发包人），@@建筑公司系承包人，王@@做的劳务。 3、@@房产公司在本案二审上诉状中自行叙述表明，@@房产公司与马@签订《@@市@@小区旧城改造开发建设项目幢号转让协议》后，马@以@@房产公司“甲方代表”、 “委托代理人”、“委托人”等身份与@@建筑公司签订了多份合同，且均加盖了公司印章；马@、陈@@与@@建筑公司办理结算属实，马@与王@@办理结算也属实。 （2013）资民终字第338号民事判决书第13-15页，@@房产公司在上诉事由7“本案的案情如下”中承认以下事实：（1）2007年@@房产公司通过竞标方式取得了@@市@@小区旧城改造的开发权，2007年10月10日@@房产公司与马@签订了《@@市@@小区旧城改造开发建设项目幢号转让协议》；（2）2008年10月31日马@与王@@签订了《土建劳务承包合同》；（3）2009年3月30日@@房产公司与@@建筑公司签订《@@市@@小区房屋建筑工程施工承包合同补充协议书》。请注意：@@房产公司在此自述，该协议书所盖印章系@@房产公司的，合同签订后@@房产公司并未声明作废，只是要求马@给予说法；（4）马@与@@建