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第1章纠纷解决与民诉
第一章 民事诉讼与民事诉讼法
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现行《民事诉讼法》的时间效力范围从1991年4月9日始,其中修正部分从2008年4月1日始。
8月31日?十一届全国人大常委会第二十八次会议表决通过了《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》,修改决定自2013年1月1日起施行。十一届全国人大常委会第二十八次会议出席今天闭幕会的全国人大常委会组成人员143人,符合法定的出席人数。会议以140票赞成、2票反对、1票弃权,表决通过了全国人大常委会关于修改民事诉讼法的决定。
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第一节 民事争议和民事诉讼
一、民事争议及其处理机制
(一)民事争议民事争议也叫民事纠纷,是指平等主体之间发生的以民事权利义务为内容的法律争议。
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2.特征
(1)发生在平等主体之间
(2)以民事权利义务关系为内容
(3)以违反民事实体法的规定为形成原因(规范出发型和事实出发型)
(4)解决具有可处分性
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规范出发型诉讼:
大陆法系的诉讼以抽象的法律规范为出发点。指在案件发生后,以抽象的法律规范为前提来考察诉讼,讨论该案件是否符合法律规范所规定的构成要件,随之将案件事实按照构成要件的要求作有层次的区分,进而以此为基础展开整个诉讼程序。
事实出发型诉讼:
英美法系在诉讼中,以已经发生的具体案件事实作为诉讼的出发点,遵循先例拘束原则。诉讼的逻辑思维过程就呈现为由具体的案件事实,到先例(法律),再到判决的思维路径。
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3.分类
(1)财产权益方面的民事争议
(2)人身权益方面的民事争议
问题:学术争议为什么不能以民事诉讼来解决?
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(二)民事争议的处理机制
1.自决与和解 (自力救济)
2.仲裁与调解 (社会救济)
3.诉讼 (公力救济)
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和解
(一)和解的含义和特性
“和解”,又称“协商”,是以“和”的方式,达到“解”的目的。换言之,是指双方
纠纷主体以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。
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和解
与调解、仲裁和诉讼相比,和解的主要特性有:
(1)最高的自治性
(2)非严格的规范性 和解通常是以民间习惯的方式或者纠纷主体自行约定的方式进行,甚至可以在请客吃饭、电话交谈中达成协议。
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和解
(二)和解的基本原则
(1)基本自由与基本公平的原则。其间不得存在强迫、欺诈、显失公平或重大误解等内容。
(2)基本合法的原则。应当符合法律强行规范和遵循社会公共利益,法律禁止当事人通过和解使无效合同成为合法有效;比如“将你女儿嫁给我儿子”为达成和解协议的条件或内容等。
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和解
(三)和解协议的法律效力
通常情况下,和解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力,但是不具有强制执行力。应当注意,一些特殊的和解协议还具有特殊的法律效力,比如破产和解协议、执行和解协议等。
仲裁过程中,当事人达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书(也可以撤回仲裁申请);
民事诉讼中,当事人达成和解协议的,可以请求法院根据和解协议制作调解书(也可以撤诉);
公证机构根据和解协议,可依法制作公证债权文书等。
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仲裁
仲裁委员会仲裁。所谓仲裁是指发生纠纷双方当事人根据有关规定或者双方当事人之间达成的协议,将其纠纷提交一定的机构以第三人的身份,对双方当事人双方发生的争议,在事实上作出判断,在权利义务关系上作出裁决的一种解决纠纷的制度
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