山东大学法学双学位民事诉讼法考试复习重点.doc

第一章　民事诉讼 一、民事纠纷 （一）民事纠纷的概念和特征: 民事纠纷,又称民事冲突、民事争议，是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。民事纠纷具有下列特征： 1.纠纷主体之间的法律地位具有平等性。民事纠纷主体为民事权利义务关系的主体，在民事纠纷中地位平等。 2.纠纷权利义务内容具有民事性。民事纠纷主体之间争议的内容应为民事权利义务关系。 3.纠纷的解决具有可处分性。基于民事实体法上私法自治原则，民事纠纷主体对其民事权利义务有自由处分的权利，可以协商变更、放弃、变通其民事权利义务具体内容。 （二）民事纠纷解决机制： 民事纠纷解决机制，就是在一定社会中实行的，解决和消除民事纠纷的一整套制度和方式，可以分为私力救济、公力救济和社会型救济。 1.私力救济。指在没有第三方以中立名义介入纠纷解决的情形下，当事人依靠自身或私人力量，解决纠纷，实现权利。其基本特征是无中立的第三方介入，纠纷解决过程非程序化，解决途径依靠自身或私人力量，包括武力、说服、权威等。 依据解决纠纷的方式不同，私力救济可分为： （1）强制/自决。指纠纷主体一方凭借自身的力量强行使对方服从以解决纠纷或保护权益。 比如，远古时期的血亲报复、同态复仇、决斗等；现代法律所认可的正当防卫等。 法内的自力救济方法；法外的自力救济方法（法无规定的、禁止的） 一般而言，“自决”的过程很难受到正当程序的控制，在现代法治社会，当事人一方能够使用的须是法律允许的“自决”方式。 在我国现行民事法律领域中，当事人可以运用的“自决”方式，主要有： ①当事人的自助行为和自卫行为（包括正当防卫、紧急避险等）。 ②权利人可以自力行使民事实体法上的救济权，来保护受到侵害的物权、债权、名誉权等实质权。（如物上请求权即私人讨债等） （2）交涉/“和解”，又称“协商”，是以“和”的方式，达到“解”的目的。换言之，是指纠纷双方主体以自由平等协商、相互妥协的方式和平地解决纠纷。 ①高度的自治性。 ②非严格的规范性。 2、社会救济：指基于纠纷主体的合意，依靠社会力量解决民事纠纷的机制，包括调解（诉讼外调解）和仲裁。 （1）调解是以“调”的方式达到“解”的目的，中立的第三人居中主持、调处，双方和平协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。，它是指依靠社会力量处理民事纠纷的一种机制。诉讼外调解，主要包括居委会调解、单位调解等。 ①调解人的居中性。 ②纠纷主体的自治性。 ③非严格的规范性。 （2）仲裁，在我国又称“公断”，是指民事纠纷双方主体在纠纷发生前或发生后达成协议（仲裁协议）或者根据有关法律规定，将纠纷交给特定的中立的民间组织（仲裁机构）进行审理，并作出具有法律效力的裁决（仲裁裁决） ①仲裁的自愿性 ②仲裁的民间性 ③仲裁的自治性 ④仲裁的法律性 一般仲裁和涉外仲裁。 3、公力救济。指国家设置的，通过国家公权力强制性解决纠纷的机制。包括行政救济和司法救济，司法救济在民事纠纷解决机制中即是指民事诉讼制度。 民事诉讼具有①强制性、②程序性和③终局性等特点。 二、民事诉讼的目的性价值 在诉讼程序中，某些需要的满足，是诉讼价值主体活动的内在目的本身，因此，诉讼程序满足这种需要所形成的价值，就叫做“目的性价值”/内在价值，包括公正、效率及自由等具体形式。 （一）程序公正价值： 1.程序公正具有的内涵:对现代民事诉讼程序公正的评价具体表现在以下方面： （1）平等性，这是从有效保证当事人诉讼权利的角度考虑的。具体包括两层涵义：①当事人享有平等的诉讼权利。这是公正审判的先决条件。②法院平等地保护当事人诉讼权利的行使。这就要求法官在诉讼过程中应当给予各方当事人以平等参与的机会，对各方的主张、意见和证据给予同等的尊重和关注。 （2）中立性，这是从民事诉讼的居中裁判者的角度出发而制定的标准。戈尔丁为裁判者中立设定了三项规则：①任何人不能作为有关自己案件的法官。②冲突的结果中不能含有解决者个人的利益。③冲突的解决者不应有对一方当事人的好恶偏见。 （3）参与性，这也是从当事人角度考虑的一个重要的价值要素，尤其是与当事人诉讼权利平等密切关联。只有从制度上充分地保障当事人享有和行使程序参与权，诉讼程序才能为审判结果带来公正性。具体而言，程序参与包括两项基本要求：①当事人对诉讼程序的参与必须是自主、自愿的，而非受强制、被迫的行为；②当事人必须具有影响诉讼过程和裁判结果的充分参与机会，这是程序参与的核心。 （4）公开性，程序公开又称为审判公开，它是指诉讼的每一阶段和步骤都应当以当事人和社会公众可以知晓的方式进行，其实质是通过审判的公开达成社会的监督保障程序正义和实体正义的实现。程序公开在我国有确定的法律依据，包括宪法、我国司法制度及民事诉讼制度的要求。程序公开的全过程应当包括证据公开、质证认证公开、辩论公开以及判