第三节违法阻却事由精编.docVIP

第三节 违法阻却事由 一、概述 行为符合违法构成要件后，通常可认为该行为具有法益侵害性。但存在例外情况，如果一个行为虽然在客观上给法益造成一定的损害，但这种损害具有正当化理由时，就阻却了该行为的违法性，这种正当化理由也称违法阻却事由。阻却行为违法性的原理是法益衡量理论，包括优越利益说与利益阙如说。优越利益说认为，当对某一法益的损害是保护另一法益所必需手段时，经过衡量，如果所保护的法益优于所损害的法益时，便阻却行为的违法性。利益阙如说认为，如果不存在值得保护的法益时（权利人放弃视为不存在），行为就没有侵犯法益，典型案例是被害人承诺行为。 违法阻却事由分为两类，一是法定违法阻却事由，包括正当防卫、紧急避险；二是超法规违法阻却事由，包括法令行为、正当业务行为、被害人承诺行为、推定承诺行为、自救行为、义务冲突行为。 二、正当防卫 刑法第条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。严重危及人身安全的暴力犯罪第条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。只有被害人承诺侵害自己的法益时，才有可能阻却违法经被害人承诺而杀害他人的行为，仍然成立故意杀人罪。没有辨认控制能力的精神病人，缺乏承诺能力未成年人，联系承诺的事项法益侵害的种类、程度等进行判断。当然，如果某种行为必然导致结果或者具有导致结果发生的高度盖然性，被害人对行为的承诺就意味着对结果的承诺。甲欺骗乙，声称其子女需要移植眼角膜，乙献出了眼角膜，但甲将乙的眼角膜改作他用乙的承诺无效。甲谎称乙饲养的狗是疯狗，使得乙承诺甲捕杀狗的，乙的承诺效由于欺骗者的行为并不符合强奸罪的构成要件，也不可能成立强奸问题是，是否要求行为人认识到被害人的承诺既然被害人同意行为人的行为与法益损害结果，就不存在受保护的法益，故不必要求行为人认识到被害人的承诺。否则国家的追诉权就会受被害人意志的任意左右上没有被害人的承诺，但被害人知道真相后当然会承诺发生火灾之际，为了避免烧毁被害人的贵重财产，闯入屋内搬出贵重物品的行为，就是基于推定的承诺的行为。推定的承诺的条件.关于正当防卫的论述，下列哪一选项是正确的？A.甲将罪犯顾某扭送派出所途中，在汽车后座上死死摁住激烈反抗的顾某头部，到派出所时发现其已窒息死亡。甲成立正当防卫 B.乙发现齐某驾驶摩托车抢劫财物即驾车追赶，2车并行时摩托车撞到护栏，弹回与乙车碰撞后侧翻，齐某死亡。乙不成立正当防卫 C.丙发现邻居刘某（女）正在家中卖淫，即将刘家价值6000元的防盗门砸坏，阻止其卖淫。丙成立正当防卫 D.丁开枪将正在偷越国（边）境的何某打成重伤。丁成立正当防卫 ．乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力，甲出于义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙的强奸行为。观点： ①正当防卫不需要有防卫认识 ②正当防卫只需要防卫认识，即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行 ③正当防卫只需要防卫意志，即只要求防卫人具有保护合法权益的意图 ④正当防卫既需要有防卫认识，也需要有防卫意志 结论： a．甲成立正当防卫 b．甲不成立正当防卫 就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项？ A．观点①观点②与a结论对应；观点③观点④与b结论对应 B．观点①观点③与a结论对应；观点②观点④与b结论对应 C．观点②观点③与a结论对应；观点①观点④与b结论对应 D．观点①观点④与a结论对应；观点②观点③与b结论对应 　　．经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：①被害人对被侵害的_____具有处分权限 ②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力 ③承诺出于被害人的_____意志 ④被害人必须有_____的承诺 下列哪一选项与题干空格内容相匹配？ A．法益——事项——现实——真实 B．事项——法益——现实——真实 C．事项——法益——真实——现实 D．法益——事项——真实——现实 关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？A．制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪B．抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为 C．动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害 D．基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害．甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继续追杀，甲