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- 2017-04-11 发布于河北
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浅析硬软法兼治的村民自治制度
浅析硬软法兼治的村民自治制度
一、软法和硬法的界定
( 一) 软法和硬法的概念解析
1. 国内外学者对软法的定义
国外学者Francis Snyder 认为,软法是“不具有法律约束力但是能产生社会实效的规范”。罗豪才教授认为,软法是“那些效力结构未必完整、无需依靠国家强制保障实施、但能够产生社会实效的法律规范”。梁剑兵先生认为,所谓“软法律,是在中国社会中客观存在的、主要是由国家认可和社会默契方式形成的、并以柔性的或者非正式的强制手段实现其功能和作用的法律体系”。三位学者共同认为能够产生社会实效的规范才能称为软法,且国家强制力这一要素是划分软法和硬法的标准。软法的约束力来自于国家机关的非正式强制力,而以国家正式强制力的规范被形象地称作硬法。三位学者的观点得到软法研究者的大量引用,具有典型性。的确,软法之所以引起西方社会的重视和学者们的研究,很大程度在于软法虽不以国家正式强制力为保障,却具有规制社会问题的特殊效果以及弥补单一硬法无法应付复杂变化的社会缺陷的独特作用。因此,本文所定义的软法也必须是能够在一定领域产生社会实效的规范,且把规范的实施是否以国家正式强制力为保障作为区别硬法和软法的核心标准。
2. 软法外延的梳理
软法定义的五花八门在很大程度是由于对软法的外延的不同见解引起的,在定义何为软法前还有必要先对软法的外延做一个梳理。( 1) 软法的表现形式
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