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公司股权并购中的法律风险控制 重庆冉缤律师文集 冉缤律师，重庆精睿律师事务所主任律师，毕业于西南政法大学，1997年通过全国律师资格考试，在十数年的律师生涯中，代理诉讼及非讼作品七百余件，广泛涉猎婚姻家庭、行政诉讼、人身损害赔偿、民商事、建筑及房地产、刑事辩护等各门类法律事务后，逐渐形成并建立起在企业法律顾问服务、经济合同纠纷及并购收购领域的优势化、差异化的特色办案服务。其所代理的案件，多次被中央电视台《经济与法》栏目、上海《东方卫视》、《法制日报》、香港《文汇报》、《重庆晚报》、《重庆晨报》等主流媒体报道；并就房地产纠纷、劳资权益纠纷、婚姻法最新解释等方面，分别接受上海东方卫视、重庆电视台财经频道等电视媒体的专题采访。 股权并购是指收购企业通过购买目标企业的股权，以实现对目标企业控制权的交易。股权并购过程中的法律风险，从主体来看，可分为出让方的法律风险与受让方的法律风险；从阶段看，又可分为尽职调查阶段的法律风险；合同签订阶段的法律风险、合同履行阶段的法律风险（包括股权转让款支付阶段的法律风险以及交割阶段的法律风险）。 笔者将以出让方、受让方两大主体作为切入点，就其在股权并购过程中不同阶段的法律风险及其控制分别进行论述与分析。 一、出让方的法律风险及其控制 出让方是指依法将自己的股东权益有偿转让给他人的公司股东，其法律风险控制主要集中于前期尽职调查阶段、签约阶段以及后期股权转让款支付阶段，以此实现股权转让款安全、及时到账的商业目的。 （一）尽职调查阶段为了确保出让方的交易安全，出让方需要对受让方进行调查的事项包括但不限于： 1．受让方主体资格合法且具备合同履行能力。 主要从受让方的主体资格以及资质、资信情况、支付能力和经营实力等角度对受让方的行为能力进行调查，尤其要调查并确认其具备相应的交易资格，要查明受让方是否具有独立法人资格，受让股权的主体和实际谈判的主体是否一致，股权受让方是否符合国家规定的资质要求，这些是股权转让的基本前提。 对受让方的履约能力调查也是出让方前期的一项重要工作，受让方是否具有履约能力即支付能力将直接影响到出让方合同目的的实现。出让方可以要求受让方提供银行资金证明或重大资产凭证，或土地房产、或对外投资的股权、或有实际履行能力的担保人，以对受让方的履约能力进行充分了解。 2．受让方并购动机的调查。受让方出于实现企业发展战略、加强企业核心竞争力、企业炒作、受让股权后转手牟利等各种动机，甚至为了实现非法目的而受让股权，故出让方首先应当调查清楚受让方的真实动机。出让方一般都希望受让方将目标企业作为一项实业继续良性经营，而不希望受让方通过关股权受让倒卖资产或股权，更不希望受让方通过并购实现其非法目的。因此，一般情况下，目标企业都会要求受让方在陈述条款中对其并购动机做出说明。 3．由受让方说明用于并购的资金数量和来源； 4．受让方对目前具有的经营资质和技术水平作出说明； 5．受让方介绍其商业信誉和管理能力； 6．受让方介绍其财务状况和经济实力。 通过对受让方以上情况的了解，出让方作出是否可以进行的交易的初步判断。 （二）签约阶段 1．在允许受让方进行尽职调查前，应当及时签订保密协议及违约责任。 2．在进行交易模式设计时，应尽量考虑和选择对出让方有利的模式，并将该交易模式写入合同文本。 3．合同签订的过程除了对整体风险进行审查外，还应当对个别条款的风险进行审查，以确保交易安全的万无一失。 （三）股权转让款支付阶段 1．股权转让款的支付方式 实践中，出让方采用的方式主要包括： （1）可以办理由银行或者公证机构参与的资金第三方监管形式来支付款项。待资金到帐后再办理股权变更登记手续，变更完毕第三方解付股权转让款。 （2）由受让方将股权转让款开具银行汇票（本票），在办理股权变更手续之前或同时交付给出让方。 （3）先由出让方将股权质押给受让方，股权质押后，由受让方先将部分股权转让款项支付出让方，出让方收到该款项后办理股权变更登记，股权变更的同时将该股权由受让方质押给出让方，在受让方支付全部股权转让款后，股权质押解除。 2、违约责任的约定 （1）可以在股权转让合同中约定逾期支付股权转让款的违约责任，如约定按逾期每日固定数额或者按照转让价款一定比例的方式计算违约金，加大对受让方违约责任的惩罚力度促使其及时支付价款。 （2）可以在前期意向性协议及股权转让合同中约定，如果由于受让方的原因导致转让无法履行的，应当赔偿所发生的全部损失及评估、调查等费用。 （3）可以约定受让方逾期支付股权转让款属于合同重大违约，出让方有权单方解除合同并且受让方无权要求出让方返还已付资金及利息。 （4）可以要求受让方提供担保，包括股权质押、财产抵押等。