监理工程师(合同)概述.doc

建设工程合同管理法律基础 建设工程合同管理概述 建设工程合同管理目标： 发展和完善建筑市场； 推进建筑领域的改革。我国建设领域推行项目法人制、招投标制、工程监理制和合同管理制。这些制度中，核心是合同管理制度。建设领域各项制度实际上是以合同制度为中心相互推进的，建设工程合同管理的健全完善无疑有助于建筑领域其他各项制度的推进。 提高工程建设的管理水平。工程建设管理水平的提高体现在工程质量、进度和投资的三大控制目标上，这三大控制目标的水平主要体现在合同中。建设工程合同管理能够有效地提高工程建设管理水平。 避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪。 建设工程合同分类 按承发包的不同范围和数量分类：建设工程设计施工总承包合同、工程施工承包合同、施工分包合同。 按完成承包的内容分类：建设工程勘察合同、建设工程设计合同和建设工程施工合同。 建设工程合同特性 合同主体的严格性：建设工程合同主体一般是法人。承包人必须具备法人资格。 合同标的的特殊性：每一个建筑产品都需单独设计和施工，即建筑产品是单体性生产，这也决定了建设工程合同标的的特殊性。 合同履行期限的长期性。 计划和程序的严格性。 合同形式的特殊性：《合同法》要求建设工程合同应当采用书面形式，即采用要式合同。 建设工程合同管理的基本方法 严格执行建设工程合同管理法律法规。 普及相关法律知识，培训合同管理人才。 设立合同管理管理机构、配备合同管理人才。 建立合同管理目标制度。 推行合同示范文本制度。 建设工程合同管理法律基础 合同法律关系的构成 主体： ⑴自然人。 ⑵法人，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。法人应具备的条件：依法成立、有必要的财产或经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任。政府机关、社会团体、事业单位。以它的主要办事机构所在地为住所。 ⑶其他组织，分人分支机构、不具备法人资格的联营体、合伙企业。 客体：合同的标的即合同法律关系的客体。委托监理合同法律关系的客体是监理服务。 ⑴物 ⑵行为 ⑶智力成果 内容： ⑴权力 ⑵义务 合同法律的产生、变更与消灭。 两个条件：法律规范、法律事实。 能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实，就是法律事实。法律事实包括行为（合法行为和违法行为）和事件（自然事件和社会事件）。 代理关系 授权不明确，由被代理人承担民事责任，代理人负连带责任，代理人的连带责任是在代理人无法承担责任的基础上承担的。 种类： ⑴委托代理，特点：仅被代理人授权即可产生效力，无需对方同意;被代理人有随时撤消授权，代理人也可随时辞去代理人;代理人辞去代理人时不能对被代理人造成损失。 ⑵法定代理。 ⑶指定代理 无权代理：“被代理人”可根据无权代理行为的后果对自己有利或不利的原则，行使“追认权”或“拒绝权”。行使追认权后，将无权代理转化为合法的代理行为。第三人事后知道对方行为无权代理的，可以向“被代理人”行使催告权，也可以撤消此前的行为。 委托代理关系的终止： ⑴代理期间届满或者代理事项完成。 ⑵被代理人取消委托或代理人辞去委托。 ⑶代理人死亡或代理人丧失民事行为能力。 ⑷作为被代理人或者代理人的法人终止。 指定代理或法定代理关系的终止。 ⑴被代理人取得或者恢复民事行为能力。 ⑵被代理人或代理人死亡。 ⑶指定代理的人民法院或指定单位撤销指定。 ⑷监护关系消灭。 合同担保：保证、抵押、质押、留置、定金。 保证： ⑴合同当事人是保证人和债权人。保证方式有两种，即一般保证和连带保证，连带保证更能保证债权人利益，债权人可直接向保证人赔偿。如果当事人没有约定或约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。 ⑵保证人的资格：下列不能作为保证人：企业法人的分支机构（经授权可以）、职能部门；国家机关；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。 抵押：抵押是指债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。抵押物必须具备的条件：轻易不会灭失，所有权的转移应当经过一定程序。 下列财产可以作为抵押物： ⑴建筑物和其他土地附着物； ⑵建设用地使用权； ⑶以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； ⑷生产设备、原材料、半成品； ⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器； ⑥交通运输工具； ⑦法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 下列财产不可以作为抵押物： ⑴土地所有权； ⑵耕地 、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； ⑶学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他 社会公益设施； ⑷所有权、使用权不明或者有争议的财产； ⑤依法被查封、扣押、监管的财产； ⑥依法不得抵押的其他财产。 抵押人转让抵押