(e)对图样采取的办法13-WIPO.doc

WIPO C SCT/16/2 原 文：英文 日 期：2006年9月1日 世 界 知 识 产 权 组 织 日 内 瓦 商标、工业品外观设计和地理标志法律常设委员会 第 十 六 届 会 议 2006 年 11 月 13 日 至 17 日，日 内 瓦 新型商标 秘书处编拟的文件 目 录 页 次 一、 导 言 2 二、 保护的客体 2 (a) 可视标志 2 立体商标 2 颜色商标 3 全息图 5 广告语 6 电影标题和图书标题 6 动作标志或多媒体标志 7 位置商标 7 手势商标 7 (b) 非可视标志 8 (i) 声音商标 8 (ii) 嗅觉商标 9 (iii) 味觉商标 10 (iv) 纹理商标或触觉商标 10 三、 贯穿各领域的问题 10 (a) 新型商标在市场中的演变 11 (b) 保留某些标志可用的必要性 11 (c) 商标原则的适用 12 (d) 与工业品外观设计和版权保护的重叠 13 (e) 对图样采取的办法 13 四、 总 结 14 附 件 新型商标举例 一、导 言 1．2005年11月28日至12月2日在日内瓦举行的商标、工业品外观设计和地理标志法律常设委员会（SCT）第十五届会议上，SCT请国际局编拟一份关于新型商标的议题文件（参见文件SCT/15/4第8段）。秘书处据此编拟了本文件，对各种新型商标进行介绍，并讨论与这些新型商标有关的各种具体问题。 2．本文件的主要依据是载于WIPO文件WIPO/STrad/INF1的对WIPO《关于商标法律和实践的问卷》的答卷中所提供的信息（以下称为“《问卷》”）和SCT各成员专门提交的信息。本文件的附件中载有第二章讨论的各种商标的实例。这些实例仅用于说明目的，不应视为代表具体SCT成员的商标法律或实践。 二、保护的客体 3．今天人们认为能够构成商标的标志类型，已不限于文字或图形。此外，贸易中与视觉可感知标志同时使用的一些标志，本身可能无法被视觉感知，但有把商品和服务区别开的潜力。还有的标志虽然可视，但有一个或多个特点，与传统观念中构成商标的标志有所不同。为了将可能构成商标的各种标志归类，本文件根据标志是否可被视觉感知或者是否可被视觉以外的其他感官所感知来进行划分。 (a) 可视标志 (i) 立体商标 4．在一些成员国的立法 和实践中，产品形状和产品包装是可构成商标的标志。在答复《问卷》的73个主管局中，有62个主管局称接受产品形状作为立体商标注册，70个主管局称接受产品包装。多数答复显示，无论商标属于何种情况，必须具有显著性，能够用图样表示 。 5．有意见指出，各国和各地区的商标法对立体商标的保护有若干限制。普遍规定，仅由商品自身的性质产生的产品形状不得作为商标注册 。 6．另一项普遍规定是，仅由为获得技术效果而需有的形状构成的产品形状不得作为商标注册 ，这一原则常称为“功能性”。有观点指出，形状的基本特征执行某种技术功能的，如果获得注册，由于商标权所具有的排他性，将限制竞争者提供具有此种功能的产品的可能性，或至少限制竞争者为在自己的产品中加入此种功能而在技术解决方法方面的选择余地，因此此项限制原则的目的就是排除这种形状的注册 。 7．一些国家和地区的法律规定，其作用仅是使商品具有实质性价值的产品形状不得注册。把一些形状排除在保护范围之外，可能还有其他理由。在答复《问卷》的62个主管局中，有38个主管局除其他外，考虑被认为违反道德或公共秩序的形状、不具有区别力的形状以及产品或包装的普通或常用形状。 8．关于产品包装和容器，有意见指出，对于本身不具固有形状的物质，如液体和粉末，其包装的形状应视作商品的形状，并因此需接受相同的检验（功能性、显著性和描述性）。由此，如果各要素的特定组合让某一容器具有某种特定的外观，其整体审美效果让公众可以把申请书中所含的商品与另一商业来源的商品区别开，则各表现要素的组合可能将该特定形状与市场上用于相同商品的其他形状区别开 。 9．对《问卷》的一些答复提供了关于如何证明形状通过使用获得显著特征的信息。证据可能包括：发票，运货单，订单，账单，收据，帐簿，小册子，印刷品（剪报、杂志、目录、传单），广告，显示商标使用情况的照片，广告机构、广播机构、出版商或印刷商出具的证明，行业协会或同行出具的证明，商品或服务的顾客或代理人出具的证明，消费者出具的证明以及公共组织（政府部门、地方公共机构、外国使馆、工商业行会）出具的证明 。 立体商标的图样 10．多数国家和地区的注册制度要求申请人提交的商标图样采用示意图或等角图的形式，或采用照片形式，清