建设一带一路过程中的外国法查明制度探究.PDFVIP

大珠三角论坛 2015 年第3期 建设“一带一路”过程中的外国法查明制度探究 于志宏，张超 （广东财经大学法学院，广东广州510320 ） 摘要：外国法查明是国家建设“一带一路”过程中准确审理涉外民商事案件的基础。鉴于我国当前的外国法 查明制度的立法规范略显粗糙，暴露的理论和实务问题也较为突出，因此，为了司法保障“一带一路”，增 强裁判的国际公信力，必须通过确定外国法查明的责任主体、制定外国法查明的后续补救措施、建立法官 职业学习体系和平台、搭建“院校”合作的司法协助机制等四种方式完善外国法查明制度。 关键词：一带一路；外国法查明；立法规范；制度完善 中图分类号：D997 文献标识码：A 2015 年 6 月 16 日，最高人民法院通过了《最高人民法院关于人民法院为“一带一路” ①建设提供司法服务和保障的若干意见》（以下简称《若干意见》）。该意见指出，要依法 准确适用国际条约和惯例，准确查明和适用外国法律，增强裁判的国际公信力。为此，必须 依照《涉外民事关系法律适用法》等冲突规范的规定，全面综合考虑法律关系的主体、客体、 内容、法律事实等涉外因素，充分尊重当事人选择准据法的权利，积极查明和准确适用外国 法，消除沿线各国中外当事人国际商事往来中的法律疑虑。《若干意见》是在实施“一带一 路”建设过程中人民法院提供司法服务和保障的产物，是发挥人民法院建设法治化“一带一 路”的重要体现。 “一带一路”所经沿线，既有大陆法系的日本、德国、法国等国家，也有英美法系的韩 国、香港、新加坡、印度、巴基斯坦等国家和地区，人口众多，疆域辽阔，经济联系密切。 有鉴于此，我国涉外民商事案件的数量将有可能呈现增长态势。然而，人民法院在审理涉外 民商事案件如需适用外国法时，却不知如何更好地查明外国法和适用。因此，在建设“一带 一路”过程中，有必要对外国法的查明作更深入地探究，以更健全的法律制度发挥人民法院 司法保障的作用。 一、外国法查明制度概述 有学者指出② ，外国法查明，又称外国法内容的确定，是指一国法院根据本国冲突规范 指引应适用外国法时，如何查明该外国法的存在和内容。“法院的第一个任务是决定应该适 用什么法律：是自己国内法还是外国法？而在后一种情形下，适用哪个外国法？”③笔者认 为，外国法查明是指人民法院在审理涉外民商事案件时查明某一外国法律制度的活动。本文 所说的外国法查明仅指中国内地人民法院查明其他国家法律制度的活动，不包括中国内地人 民法院查明英美法系的香港、台湾和大陆法系的澳门的法律制度的活动。原因在于：第一， ① “一带一路”是丝绸之路经济带和21 世纪海上丝绸之路的简称。“一带一路”覆盖东盟、南亚、西亚、 欧洲、北非等亚欧非三大洲。其中，广州是 21 世纪海上丝绸之路的发祥地。 ② 赵相林主编：《国际私法》（第三版），中国政法大学出版社 2011 年 6 月第 3 版，第 124 页。 ③ [德]马丁·沃尔夫著，李浩培、汤宗舜译：《国际私法》（第二版），北京大学出版社 2009 年 1 月第 1 版，第 238 页。 30 大珠三角论坛 2015 年第3期 他们是中华人民共和国不可分割的一部分，不是外国；第二，在“一带一路”建设中，他们 不是唯一的主角，是重要的参与者和受益者；第三，中国内地人民法院查明外国法的法律适 用和法律制度，对于人民法院审理涉港澳台案件具有重要的借鉴和指导意义。 根据最高人民法院民事庭关于外国法查明和适用的基础调研显示① ，近 3 年来，涉及到 域外法律查明适用的法律案件，有 166 件，涉及案件的类型有 41 种，包括海上货物运输、 国际货物买卖、股权转让、船舶抵押、借款等。需要查明适用的法律主要是外国的法律条文、 判例和国际条约。从上述调研资料可以看出，近 3 年来的外国法查明和适用的涉外民商事 案件数量较多，类型多样，法律关系复杂。其中查明和适用较多的国际条约主要包括：《国 际货物销售合同公约》、《承认和执行外国仲裁裁决公约》、《见索即付保函统一规则》、 《国际海上碰撞规则》等国际条约。