国际私法第七章节.docVIP

第三编 法律适用 物权关系的法律适用 第一节 物之所在地法原则 一、涉外物权的法律冲突 物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。如果物权涉外构成涉外物权如其主体是外国人或其客体位于国外或其据以产生、变更或消灭的法律事实发生在国外因经济、政治、文化、历史传统及国民性之差异等因素的影响而在许多规定上有所区别。 各国民事立法 （一）物权的种类不同 近代各国物权立法一般采物权法定主义，物权的种类由法律具体规定。但是，例如，1804年《法国民法典》规定了所有权、役权和担保物权年《德国民法典》包括所有权、地上权、役权、先买权、土地负担、抵押权、土地债务、定期金债务、动产质权和权利质权等各国法律外国人物权不完全相同的规定如外国人土地 物权的客体是物凡存在于人身之外、能为人力所支配和控制并能够满足人们某种需要的物都能成为物权的客体。但各国立法对“物”的范围却有不同规定。德、日等国法律意义上的物仅指有体物法英、美等国一般不使用物权概念，而使用财产权，其客体范围既包括有形财产也包括无形财产。 通常意义上，区分动产不动产的主要标准是移动。一般但在现实经济关系中，各国的仍不尽相同德国展览用临时房屋为《奥地利民法典》规定池塘里的鱼和森林中的野兽为不动产 物权的变动，主要包括物权的取得、转移、变更和消灭是基于一定的法律行为或法律事实而发生各国法律对这些问题都有自己的规定不完全一致。不动产所有权变动登记效关于动产物权的转移，以实际交付为标志合同成立 。例三，有关物权的时效取得，各国规定不同。首先，法国、意大利等国承认此制度，而我国等不承认。 （五）物权的保护方法不同 一般来讲，各国物权的保护方法主要有请求停止侵害、排除妨害、恢复原状、返还原物、确认物权存在、损害赔偿等。但立法和实践有不同程度的差异。如，各国便有不同的规定。各国立法和实践普遍采用物权法则物之所在地法原则解决涉外物权的法律冲突之间物权的法律冲突问题，提出不动产物权应适用物之所在地法但他认为动产物权当事人属人法。 19世纪末，随着资本、商品的进一步发展，数目动产随人这一古老规则已不能适应调整动产物权关系的实际需要动产所在地国也不愿用所有人的属人法来解决位于境内的动产物权问题。从世纪末开始，逐渐在立法和实践中抛弃动产随人原则解决有关动产物权法律冲突的基本原则。主张不动产和动产物权关系适用物之所在地法本世纪以来 三、物之所在地的确定 既然物之所在地法是物权关系最普遍适用的法律，物之所在地的确定就显得非常重要。 物作为物权的客体，是存在于人身之外、为人力所能支配而且能够满足人的某种需要的物体。物之所在地的确定，相对来说，不动产容易，动产难，有体物容易，无体物难。总结各国的实践，可概括为以下几点： [表9.2]物之所在地的确定方法 类别 物之所在地的确定方法 不动产 不动产的自然所在地。 一般有体动产 动产的自然所在地 有体动产 运输过程中的有体动产 从事运输的船舶或飞机注册地或自然所在地。 船舶、飞机等交通运输工具 注册登记地。 无体动产 专利、商标、版权等专有财产 权力创设地国。 流通证券和债券 代表这些证券和债券的票据所在地。 公司股票 公司注册地国；若是凭登记转让的股票则是登记簿所在地国。 商誉 与商誉有关的营业所所在地。 四、物之所在地法的适用范围 目前，物权依物之所在地法是解决涉外物权法律冲突的基本原则，但并不是所有物权关系均适用“物权法则”，在许多情况下，可能得适用其他冲突规则。因此，有必要确定物之所在地法的适用范围。根据各国的立法和司法实践， 1．物权的种类和内容由物之所在地法决定。各国法律对物权的种类和内容有不完全相同的规定。此类问题，各国一般都主张物之所在地法确定。如年《瑞士联邦国际私法》第条第款规定：动产物权的内容与行使，适用动产所在地国家的法律2．物权客体的范围由物之所在地法决定。3．动产和不动产的划分由物之所在地法决定。各国对动产和不动产范围不，因而在识别某种物是动产还是不动产时，可能发生冲突。对冲突，各国一般都主张物之所在地法加以解决动产不动产由物之所在地法决定奥地利《联邦国际私法法规》第条第款规定：物的法律识别依物之所在地国家的法律4．物权的取得、转移、变更和消灭的条件和方式，一般由物之所在地法决定。对物权取得、转移、变更和消灭的条件和方式，各国规定不尽一致在实践中一般根据物之所在地法决定。例如，年《奥地利联邦国际私法法规》第条第款：对有形物物权的取得与丧失，包括占有在内，依此种取得或丧失所依据的事实完成时物之所在地国家的法律。5．物权的保护方法由物之所在地法决定。在各国物权保护方法规定不一致的情况下，对涉外物权究竟采取何种方法予以保护如何行使，也可能会发生法律冲突。国际民事交往中，应物之所在地法解决由此引起的法律冲突问题。