论企业网络销售公益彩票行为之刑法定性.pdfVIP

法 律 平 台 詈 论企业网络销售公益彩票行为之刑法定性 刘 敏 摘要 ：我 国 目前有大量企业开展 了互联 网福利彩票、体育彩票的销售业务 ，这些企业 中绝大多数并没有取得相关行政部 门 的授权 ．实质上是处于 “．-,L-k~-经营”的状态。由于刑法是各部 门法的保障法。明确此类具有行政违法性行为的刑法性质就成为刑 法无法回避的问题 。从刑事违法性和实质违法性两方面综合考虑 ，不宜将此类行为认定为非法经营罪。 关键词 ：网络销售 ；公益彩票 ；刑 法；非法经营罪 中图分类号 ：D924 文献标识码 ：A 作者单位 ：中南财经政法大学刑事司法学院 通过 网络进行彩票销售 已经成为当今社会 的普遍现象． 往往采取私下同有权销售者合作 ．通过企业 网络平 台接受彩 这其 中．既有合法公益彩票 ．也有国家 明令禁止 的私彩和境 民投注信息和资金 ．再将投注信息和资金实时转给有权销售 外彩票 企业借助互联网销售私彩和境外彩票的行为无疑会 者 ．由后者 出具彩票 ．最后按销售额 的一定 比例取得有权销 触犯刑法 的相关规定．可能构成 的相应犯罪 ．在此不做重点 售者 “返点”分成的方式来进行彩票销售 此外 ．逻辑上还存 论述 本文主要对企业通过网络销售公益彩票行为的刑法定 在企业不 同任何有权销售者合作 ．单纯接受彩 民投注 ．进行 性问题展开讨论 销售 的方式。但是 由于我国公益彩票售价都具有透明性、固 一 、 公益彩票网络销售的现状及其存在的问题 定性 ．以此种方式进行销售 ．企业 的利润来源就存在 问题 ．故 我 国财政部在 2010年制定的 《互联 网销售彩票管理暂 此种销售方式在实际中十分罕见 。因此 ，实 际中企业 的销售 行办法》(以下简称 《暂行办法》)中第一次肯定了可 以通过互 行为主要只有两种具体表现形式：其一，企业 同地方彩票销 联 网销售公益彩票 ．但 同时设立了此种销售方式的行政许可 售 中心签订协议 ．网络销售彩票 ：其二 ．企业 同地方彩票代销 制度 。然而 ．截止到 目前，财政部只在 2012年批准 了国家体 者签订协议 ．网络销售彩票 育总局体育彩票管理 中心委托 中体彩彩票运营管理有限公 (一)同地方彩票销售机构合作销售行 为的刑法 司、深圳市易迅天空网络技术有限公司试点进行互联 网代理 性质 销售体育彩票业务 。2013年 ，中国福利彩票发行管理 中心更 我 国刑法规定的非法经营罪状要求行为 “违反 国家规 是直接发表声 明：“没有授权任何单位和个人开展互联 网销 定”，同时 《刑法》第 96条 明确指 出：“本法所称违反 国家规 售福利彩票业务 ．也没有与任何单位合作开展互联 网销售福 定 ．是指违反全国人 民代表大会及其常务委 员会制定的法律 利彩票业务 ”然而现实情况是 ．除了财政部授权试点的两家 和规定 ，国务院制定的行政法规、规定的行政措施 、发布的决 公司外 ，还有大量其他企业 ，如阿里巴巴集团、新浪、网易、腾 定和命令 。”最高人民法院2011年 《关于准确理解和适用刑 讯等 ．在公开进行互联 网公益彩票销售 ．这些企业均存在行 法中 “国家规定”的有关 问题 的通知》中更 明确指出：“国务 院 为主体资格欠缺的问题。依据 目前行政法规、部门规章的相 规定的行政措施 ”应当由国务院决定 ．通常以行政法规或者 关规定 ．企业通过互联 网销售公益彩票行为属于行政违法行 国务院制发文件 的形式加 以规定 。以国务院办公厅名义制发 为 自无疑问 的文件 ．符合 以下条件 的．亦应视为刑法 中的 “国家规定 ”： 国务院 《彩票管理条例》(以下简称 《条例》)第 38条规