建筑施工承包中的索赔管理.pdfVIP

建筑施工承包中的索赔管理 北京城建集团企业管理部长 李胜军 工程建设索赔是培育和发展建筑市场，强化建筑施工合同管理的一项重要工作。索赔本 身是由于发包商或其他方面的原因，使承包商在完成工程中增加了额外费用，承包商通过合 法的途径和程序要求业主或其他方面偿还其在施工中所遭受的损失。但是由于我国长期以来 受计划经济体制的影响，在建筑施工企业中较普遍地存在着不想索赔、不会索赔、不敢索 赔、不准索赔的问题。而随着社会主义市场经济体系的建立，无论业主方亦或承包方都在了 解和掌握着国际上的通行做法，索赔是双方面的，不仅承包商可以向业主索赔，同时业主也 可以向承包商索赔。就承包商而言，面对建筑市场的新形势，要想搞好项目管理则必须从合 同管理人手，而索赔管理则恰恰是合同管理的重要组成部分。可见，索赔管理的开展对建筑 承包商而言尤为重要。这里，笔者仅就建筑施工承包中的承包商索赔管理做些探讨。 1．索赔的舞念及依琚 索赔是承包商在合同履行过程中根据合同及法律规定，对并非由于自己的过错，并且 属于应由业主承担责任的，情况所造成的实际损失，凭有关证据提出给予补偿的要求。它 包括经济补偿和工期延长两种情况。索赔的概念有如下特点： (1)索赔是要求给予赔偿的权利主张。索赔的理论基础有两种。一种为业主违约，即 业主在履行合同过程中发生违约，作为承包商有权索取赔偿。另一种则为合同履行过程中 发生变更，若由业主引起，则承包商有权基于该变更而引起的损失向业主索取赔偿。民法 通则及建筑法中也可以看出索赔是一种权利主张。 (2)索赔的依据是合同文件及适用的法律的规定。工程承包合同和其他相关合同所适 用的准据法规定了工程承包合同当事人之间的权利义务关系。 (3)承包商自己没有违约。从第一个特点可以看出，索赔应是双向的，前提是一方发 生违约。而本文所探究的则是承包商索赔，故承包商要实现索赔，前提应是自己未发生违 约，因此才能由业主承担责任，实现索赔。 (4)与合同标准相比较，已经发生实际损失，包括工期延误及经济损失。因为只有发 生了实际经济损失或权利损失，一方才可以向另一方提出索赔。如果以虚拟的损害事实提 出的索赔要求是不能成立的。 (5)索赔的要求，必须有切实的证据并应以明示的方式提出，其内容和要求的范围应 该是明确而肯定的。 从以上特点分析，索赔应具备如上特征方能成立，也只有全面完整理解这一概念才能 正确管理及合理运用索赔权利。 承包商索赔的依据直为合同文件及适用法律规定，具体而言，索赔的依据主要是法 律、法规，尤其是双方签订的合同文件。由于不同工程有不同的合同文件，索赔的依据也 59， 就不同，承包商索赔的权利也不同。如菲迪克(PIDIC)条款规定有相应的内容，我国合 同范本也有类似内容。 2．索赔的起因和内容 引起索赔的原因多种多样，综合而言丰要是由业主违约或现场条件、合同变更及有关 政策法令变更而引起。 (1)业主违约。 通常表现为业主或其代理人未能按合同规定为承包商提供应由其提供的，使承包商得 以顺利施工的必要条件或未能在规定的时间内付款。主要指甲方未能按合同约定完成其应 作的工作，如未按期提供图纸，未按约使施工现场达到具备施I：条件等。 (2)指定分包商或供应商违约。 这方面通常表现为指定分包或供应商未按规定实施分包工程、提供材料及劳务等。一 般而言，分包商应对承包商负责，但实践中，尤其足在国际工程承包中，往往存在指定分 包商或供应商的情况。由于他们的违约也会给承包商造成经济损失或工期延误。这种情况 在市政工程施工中尤为常见。但目前就此引发的索赔要求尚未得到满足，原因为承包商不 愿或不敢要求索赔。 (3)合同缺陷。 合同缺陷通常表现为合同文件规定不严谨甚至矛盾、合同中的遗漏或错误。实际操作 中出现这种情况，通常由承包商提出，由、№}现场负责人f以解释。但若因其解释而产生 的使承包商发生实际损失即可提出索赔，但可推定为承包商责任的应除外。 (4)地下障碍影响。 地下障碍影响通常指有经验的承包商无法合理预料到的客观障碍。实践中在房建工程 的深基础施工或市政工程施工中尤为多见。 (5)合同变更。 合同变更通常指设计变更、施工方法变更、追加或取消某些工作、合同其他规定的