进口五金件购销的合同经典代理词.docVIP

代 理 词 审判长、审判员： 内蒙古###律师事务所依法接受内蒙古###门窗材料工程有限责任公司的委托，指派@@律师为该案的代理人。代理人依法参加了今天的庭审活动，现就法庭总结的争议焦点（原告向被告提供的产品是否为进口产品？原告向被告请求付款是否有法律依据？）和庭审查明的事实，结合法律规定，代理人发表如下代理意见，望合议庭予以采纳。 一、原告@@@@公司向被告提供的产品并非是德国原装进口五金配件产品，原告存在先期违约的事实。 1、依据双方签订的《产品购销合同》第五条约定：“乙方（原告）在收到全部货款后，应当提供如下资料：配件的进口报关单、合同物品清单、质量保证书（十年）、原产地证明、检测报告。”第七条约定：“运输条件，由乙方（原告）负责将货物运送至甲方指定场所，国内及进口的各项费用均已包括在合同总金额内。”被告###公司与建设单位签订的《承揽合同》第二条约定：“建设单位使用的五金配件为德国@@@@原装进口产品。”而原告@@@@公司特别授权代理人在原二审庭审及再审庭审时也均明确确认，原告@@@@公司依合同约定应向被告###公司提供的是德国BKV原装进口产品。 2、要证明@@@@公司向###公司提供的产品是德国BKV原装进口产品，其举证责任和义务在于@@@@公司，但时至今日，@@@@公司也并未向法庭和###公司提供其产品系进口产品的足够有效证据。@@@@为证明其主张成立，向法庭提供了两份证据：其一、@@@@公司向庭审提交了一份所谓的“报关单”：第一、进口报关单是进口商用来向海关说明和审报进口货物详细情况所填的表单，此进口报关单是进口流程中必不可少的审报资料之一，报关单的填报必须真实，不得出现差错，更不能伪报、瞒报及虚报。要做到两个相符：一是单证相符，即报关单与合同、批文、发票、装箱单等相符；二是单货相符，即报关单中所报内容与实际进出口货物情况相符。第二、本案中原告提供的五份报关单显示的商品名称、规格、数量均与双方购销合同所需产品的名称、规格、数量不符；第三、该报关单并非海关所出具（因与国家海关印制的统一格式报关单不符，也无海关签章和报关员签名），该所谓报关单实际是国内物流公司的回执单；第四、该报关单显示的报关时间均与双方购销合同约定不符。可见，原告仅凭借这五份存在着重大瑕疵的所谓“报关单”，是无法证明@@@@公司提供的整批产品就是德国BKV原装进口五金配件产品的。其二、@@@@公司向法庭提交的“检验报告”。第一、进口商品的检验检测是进口商品的贸易关系人或其委托的检验机构，按照贸易合同和根据中国有关法律、法规，由海关商检机构或国家指定的监督检验机构在货物装运前，或货抵目的港、或用货地后，对进口商品的品质、数量、重量、包装、残损情况等进行强制性检验鉴定的程序。第二、本案中原告的所谓“检验报告”是原告单方委托检验中介机构所作，@@@@公司向检验机构提供的样品也未得到###公司的确认；第三、即便检验报告的结论证明@@@@公司单方提供的样品是德国BKV原装进口产品，但该检验样品是否与@@@@公司向###公司提供的产品一致，单是通过该检验报告并不能证明二者存在任何关联性。第四、按照《海关法》和《进出口货物管理条例》相关规定，进口产品在进关时，由海关检验检疫部门对进口货物进行检验，并出具检验报告，现@@@@公司出具的所谓“检验报告”与合同约定的检验报告并非一回事。 3、对于原告向被告提供的产品并非进口产品，被告向法庭出示的诺托弗朗克建筑五金（北京）有限公司出具的两份“公函”、物证、建设单位通知函均可证明：德国BVK公司已被德国诺托弗朗克公司收购，德国BVK公司至始至终就不生产BVK门窗执手，但@@@@公司向###公司提供的门窗执手均印有BKV商标（庭审实物举证），可见，@@@@公司向###公司提供的门窗执手均是国内假冒侵权复制品。 4、原告与被告共同向法院出具的原告公司的工商登记档案材料可知，原告公司并不具有五金配件产品的进出口贸易经营范围。而且原告公司也没有海关和对外经济贸易主管部门关于五金配件进出口的任何许可证明文件，原告也没有委托其他从事货物进出口的经营者购买被告所需的各种规格的进口五金产品。 5、依据《最高院民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”现被告多次请求法院责令原告提供的产品为进口产品的一系列证明文件，如产品质量保证书、原产地证明、海关税收凭证等书证，但原告一直推脱不予提供，由此可推断，原告根本就没有提供给被告的产品为进口产品的相关证明文件材料，原告提供给被告的产品根本就不是进口产品。。 基于以上庭审举证事实可以证明，原告向被告提供的产品并非进口五金配件产品，原告存在先期违约的事实。 二、因原告向被告提供的产