海外代购行为入罪的刑法学思考预案.doc

海外代购行为入罪的刑法学思考 ——以“空姐代购案”为视角 [ 内容摘要 ] “空姐案”的出现不仅引起了民众对海外代购的困惑，更引起了代购者的恐慌，揭开海外代购的面纱具有十分重要的意义。笔者总结了海外代购的类型与运作模式，探讨了海外代购行为的法律性质，分析了海外代购的犯罪构成，辨析了海外代购与走私罪的关系，也提出关于海外代购的规制方法。笔者认为，以逃避海关监管为手段的海外代购行为入罪是合理的。 [ 关 键 词 ] 海外代购 法律性质 犯罪构成 走私罪 规制方法 一、问题的提出 “空姐案”的出现并非偶然，它反映了民众对于海外代购法律性质的模糊认识，也凸显了对海外代购进行法律分析的重要性。 （一）海外代购的界定 代购就是为他人提供从不同的地方代理购买的一种中介服务。海外代购一般是指海外代购商利用网络等各种途径替他人从境外购买商品邮寄或携带回国内，分为卖家提供的商品代购以及买家指定的商品代购两种。[] 我国海外代购可大致分为两种类型三种模式。以海外代购的目的为标准，可以将其划分为两种类型：以盈利为目的的海外代购行为和以自我消费或赠送亲友等为目的的非营利性海外代购行为。由于后者通常不会触犯我国刑法，所以不是本文的探究对象。前者可分为三种主要模式：1、境内外合作的大型专业代购网站，此类网站拥有国外的电子商务公司或者专门的采购合作方，以及完善的客服中心。以“美国代购网”为例，代购的商品均由美国分公司统一采购，并由美国发货直接寄至客户手中。这种模式，拥有固定的物流公司，比较健全的售后服务制度，还可以通过境外合作者拿到优惠和折扣，从而降低代购商品的价格。2、私人海外代购模式。私人代购者在国外实体店购买，再通过跨国邮寄的方式，或者直接以私人物品夹带回国。这种途径一般都会涉及逃税或部分逃税，易受海关监管影响，而且代购周期偏长，售后没有保障，退换货麻烦，甚至会有货品被海关查收的危险。3、海外直邮，一些跨国的B2C网站，可以对我国提供送货服务，直接用国际快递送到消费者手上。[] （二）“空姐案”介绍 离职空姐李某做淘宝店代购，多次大量携带从韩国免税店购买的化妆品入境而未申报，偷逃税款高达113万余元。2012年9月3日，北京市二中院一审判决李某犯走私普通货物罪，处有期徒刑11年，罚金50万元。李某曾是海南航空公司空姐，离职后在京一直无业。2008年夏天，她在淘宝网上开了家名为“空姐小店”的网店，销售化妆品。李某起初从代购店进货，后来认识韩国三星公司高级工程师褚某，并通过他从韩国往国内带化妆品销售。2010年至2011年8月间，李某与褚某经预谋，由褚某提供韩国免税店优惠账号，并结算货款，李某与男友石某多次在韩国免税店购买化妆品等货物，以客带货方式从无申报通道携带进境，通过网店销售牟利，共计偷逃海关进口环节税113万余元人民币。[] （三）探究海外代购的必要性 1、民众的紧迫要求 对于该案的判决，据有关部门调查统计，有 95.7%的网民感觉“震惊,量刑过重”，仅有 3.2%的网民对该量刑表示认同。这些数据体现了广大网民对这位离职空姐因代购获重刑的怜悯和同情。[]然而，笔者认为，这些数据在更深层次上，则反映出了广大民众对我国海外代购行为的法律性质认识不清，对该行为可能触犯的刑事法律规定认识不清。由此可推断，国内必然有大量的民众对我国海外代购行为的法律性质及其可能触犯的刑事法律规定存在着严重的盲点和误区。因此，对海外代购行为入罪进行刑法学上的分析是解除民众心中疑惑的紧迫要求。 2、行业的发展需求 据中国电子商务研究中心的监测数据显示，我国2010年海外代购的交易规模为120亿元，2011年为256亿元，2012年预计将飙升至480亿元。[]这说明海外代购这种新兴行业在近几年内正在以疯狂的速度增长，海外代购已经成为普遍现象，其规模也必将越来越大。然而，有经济学家表示：被判刑的李某所经营的店在淘宝化妆品店连前 200 名都未必能排进。如果按照这一标准进行严格打击的话，全国可能有 10 多万人被牵连其中。[]可见，被打击的仅仅是海外代购之冰山一角罢了。对此，必须对海外代购行为的法律性质进行明确的定位，只有这样才能促使该行业走上规范化发展道路。 可见，对我国海外代购行为入罪进行刑法学分析具有充分的必要性和极大的重要性。 二、海外代购的犯罪构成分析 犯罪构成是刑法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度，而为该行为成立犯罪所必须具备的一切客观要件与主观要件的有机整体。[]一般而言，任何一种犯罪构成都必须具有四方面的共同内容，即犯罪客体、客观方面要件、主体和主观方面要件。[]犯罪客体是我国刑法所保护的、并且为犯罪行为所侵害的社会主义社会关系；犯罪客观要件是指我国刑法规定的、说明侵害某种社会关系而为构成犯罪所必需的诸种客观事实；犯罪主体是达到法定责任年龄