[二]条款完备方面审查.docVIP

（二）条款完备方面审查 　　包括以下几个方面： 　　第一、审查合同条款是否齐备、明确和完善。合同条款是当事人达成合意的具体内容，是合同双方当事人权利与义务的反映。在实务中，当事人为追求交易的效率，迅速达成合同关系，在订立合同时，未必需要使合同条款一应俱全，有些合同条款可以以后补充，不像在国外，一份“简单”的个人房屋租赁合同，可能长达十几页，各方权利义务规定得清清楚楚。另外，合同当事人未必都是法律专家和业务专家，在订立合同时，可能会疏漏某些条款。虽然对于欠缺某些条款，或者某些条款不明确的合同，法律给予了一定的救济方式，但是，作为合同的审查者，应尽量在审查过程中发现问题，避免由于合同条款不全或者过于简单、抽象、原则，给实际履行带来困难，最终使交易无法完成，双方的利益得不到保障。 　　第二、审查违约责任条款约定的是否明确、可行。违约责任是合同当事人因过错而不履行或者不完全履行合同时应承担的民事责任。违约责任如果约定的具体明确，可以在发生违约的情况下，能够迅速、具体地确定当事人承担责任的大小和承担责任的方式，减少计算、举证的麻烦，对于当事人有告诫作用。而在我国，当事人由于碍于情面，或者有些公司利用自己的优势地位，规避责任，不愿意在合同中提起违约责任或者对此轻描淡写，实践中我们经常会看见合同中关于违约责任这么约定：双方应严格履行本合同，如一方有违约，则另一方根据法律规定追究其违约责任。实际上该规定形同虚设，不具有任何意义和可操作性。审核违约责任的重点应该是如何赔偿、如何计算经济损失等这些最重要的问题，要解决该问题，最简洁最有效的办法就是根据《合同法》第114条的规定，约定一方违约时，根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，或者约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 　　如《北京市商品房现房买卖合同》（2008年9月修订）第八条第一款关于逾期付款责任的规定：买受人未按照约定的时间付款的，按照逾期时间，分别处理。（（1）和（2）不作累加）：（1）逾期在______日之内，自约定的应付款期限届满之次日起至实际支付应付款之日止，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之______的违约金，并于实际支付应付款之日起______日内向出卖人支付违约金，合同继续履行；（2）逾期超过____日（该日期应当与第（1）项中的日期相同）后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人应当自解除合同通知送达之日起____日内按照累计的逾期应付款的______%向出卖人支付违约金，并由出卖人退还买受人全部已付款。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意后，合同继续履行，自约定的应付款期限届满之次日起至实际支付应付款之日止，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之______（该比率应当不小于第（1）项中的比率）的违约金，并于实际支付应付款之日起______日内向出卖人支付违约金。此合同关于违约责任的规定就明确、具体，具有可操作性。这里需要指出的是，在约定赔偿损失的时候，要注意合同法中的可遇见规则（《合同法》第113条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。）如果约定的违约金低于造成的损失的，当事人可请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。此外，关于违约金和定金的选择适用，以及不可抗力条款等问题在审查合同的时候也应该给予更多关注。 　　第三、审查争议解决条款的约定。解决争议的条款是当事人关于解决争议的程序、办法、适用法律内容的约定。大部分合同关于争议解决条款一般这样规定：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；协商不成的，按照下列第______种方式解决：（1）提交____________仲裁委员会仲裁；（2）依法向人民法院起诉。 　　1.仲裁条款。我国对合同争议采取“或裁或审”制，仲裁条款有排除诉讼管辖的效力。如果当事人在合同中订有仲裁条款，或者事后达成了仲裁协议的，则当事人发生争议时，不能向人民法院起诉。对于仲裁，实行的是一裁终局制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁的或向人民法院起诉的，仲裁委员会或人民法院不予受理。当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁庭首次开庭前提出异议的除外。仲裁与诉讼相比，由于仲裁机构之间没有行政隶属关系，也不按照属地原则，当事人可以自由选择仲裁委员会，加上仲裁实行的是一裁终局制度，采取此种方式更简便易行，也更符合当事人意思自治的原则。不过，鉴于我国仲裁法实施时间不长，各地仲裁机构的水平