重多庆市公司债权转股权登记管理试行办法.docVIP

重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》政策解读 ???? 2月3日，市工商局正式颁布实施了《重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》（以下简称《办法》），该《办法》从酝酿、起草到出台历时逾两年，期间广泛征求了各类企业、中介机构、专家学者以及政府法制部门的意见，几易其稿，终于在全国率先得以出台。 ???? 一、《办法》出台的背景 ???? 现行《公司法》明确规定的出资形式仅货币、实物、知识产权、土地使用权四种，对其他出资形式则采取了概括性的表述。这种过于原则的立法方式造成各地区、各有关部门在理解和把握上出现了巨大差异，多数地方和部门从考虑自身行政责任的角度出发，纷纷持保守态度，这就极大地限制了投资行为，不利于各类生产要素活力的竞相迸发。对此，工商部门积极探索拓宽出资形式，鼓励和便利社会投资。去年，市工商局出台意见，支持我市投资者以股权出资设立公司，仅去年一年我市企业以股权出资金额就达19.05亿元，取得了显著效果。在国际金融危机等不利因素影响下，如何进一步鼓励投资，以投资促增长、促就业，市工商局将目光又放在了债转股这个热点、难点问题上。由于实施债转股在兼顾鼓励投资与维护交易安全方面难度较大，此前全国各地的工商部门大多局限于办理国有企业政策性债转股，仅有我市和东部少数几个省市以个案处理的方式进行过非政策性债转股的探索，致使债转股登记的条件、标准、程序极不统一，企业十分不便，也不利于对债权虚构、资本虚增等违法行为的有效防治。因此相关配套的登记管理规定迫切需要出台。 ???? 二、制订《办法》的法律依据和政策支持 ???? 《公司法》第二十七条规定“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资……。” 债权具备非货币出资“可以用货币估价并可以依法转让”的条件，同时，《公司登记管理条例》在对不能作为出资的六种形式进行列举时，没有将债权列举在内，因此，按照“非禁即准”的原则，“债转股”并无明显的法律障碍。 ???? 此外，最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》、《关于企业的开办单位所划拨的债权能否作为该企业注册资金的请示答复》等文件，清楚表明了司法机关对债转股的既成事实予以追认的态度。 ???? 并且，国家工商总局于去年8月以会议纪要形式明确了“支持重庆进一步扩大开放、建设统筹城乡综合配套改革试验区”的24条政策，其中包括了“支持重庆制定完善相关登记办法鼓励投资者以多种出资形式投资设立公司”，“债权转股权”正是其中的一种重要形式。 ???? 三、出台《办法》的现实意义 ???? 《办法》的出台将在帮助我市企业应对金融危机影响、改善生存发展条件等方面起到积极作用：一是解决投资者以有形资产出资不足的问题，进一步丰富公司出资形式，促进社会投资，壮大公司规模。二是改善相关企业资产负债结构，降低财务成本，提高企业信用水平，为企业贷款、上市等融资活动创造条件。三是通过促进投资创业带动就业，减轻社会就业压力，实现经济稳定增长和社会和谐。四是进一步规范投资行为和工商登记行为，防止虚构债权、虚增资本行为的发生，维护市场经济秩序。 ???? 四、《办法》的总体框架和需关注的重点问题 ???? 《办法》共列十五条，包括六个部分：第一部分（即第一条）是“目的”和“依据”；第二部分（即第二、三条）是“债转股”的定义及适用范围；第三部分（即第四-六条）规定了“债转股”应当具备的条件；第四部分（即第七、八条）明确了审计、评估和验资的相关要求；第五部分（即第九-十一条）明确了登记材料及登记要求；第六部分（即第十二-十五条）是“法律责任”和“附则”。 ???? （一）《办法》的适用范围 ???? 1、《办法》第二条规定“本办法所称的债权转股权是指具有中华人民共和国国籍的自然人（港澳台人士除外）或者在中国大陆依法设立、具备公司股东资格的法人和其他组织。……”这主要基于两点考虑一是外资企业涉及国家产业政策问题，且需要外经贸主管部门审批，情况较为复杂。二是《办法》尚处于探索阶段，为审慎起见，债转股先在内资企业范围内实施，待时机成熟之后再推广到外资企业。 ???? 2、暂不允许第三方债权出资。这是因为，股东对公司的出资涉及到两个关键问题：一是对被投资公司而言，股东的出资能否实际到位，确保公司资本充实；二是对被投资公司的债权人和交易对象而言，该项出资能否对公司的债务承担责任，在清偿公司到期债务方面是否存在障碍。假如允许第三方债权作为出资，上述问题均要取决于第三方债务人的偿债能力、偿债意愿和其他不可知的因素，公司资本充实原则难以有效维护，公司债权人利益难以切实保证。 ???? 3、债转股只适用于公司增资。《办法》第二条第二款规定：“债转股不适用于公司设立”，这是因