2014年华旭考前冲刺班商经-郄彭恩讲义.doc

2014年司法考试考前冲刺—商法经济法 1.李某与王某组建米奇贸易有限责任公司，章程约定公司注册资本为100万元，李某与王某各认缴50%，在李某和王某各出资30万元后，米奇贸易有限责任公司成立。经过几年的努力，公司法人财产达到500万，对于“有限责任的”含义，下列说法正确的是？ A．米奇公司以100万注册资本对公司债务承担责任 B．米奇公司对其成立之后的债务以全部的法人财产500万承担责任 C．李某和王某各以实缴资本金30万元为限对公司的债务承担责任 D．李某和王某各以认缴资本金50万元为限对公司的债务承担责任 【答案】D 【考点】有限责任 【解析】 “有限责任”仅仅针对股东来说，《公司法》第3条第2款的规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”可以得知两类公司的股东都以对公司的认缴或认购出资为限对公司的债务承担有限责任。 2013年新修订的公司法全面取消了有限公司（包括一人公司）、股份公司的法定注册资本和出资期限的法定要求，转由公司章程自治。所以公司成立伊始，各股东对各自的认缴出资额及出资期限要有明确的约定，进而会出现“认缴”出资和“实缴”出资的差异。认缴出资：是指公司设立时候各股东根据公司章程所承诺提供的资本数额实缴出资是指股东实际公司的资本数额 整个公司法中以“实缴”出资作为权利基础的仅有如下三点： 1. 利润分配（含认缴新增出资）。《公司法》第166条：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 2.优先认购权。《公司法》第71条第2款：“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 3.剩余财产分配权。《公司法》第186条第2款：“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 其余股东享有权利及承担义务的基础均为“认缴”出资。 综上，D正确；C错误； 《公司法》第3条第1款：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 2.刘某为蓝天有限公司股东，又为该公司的董事长蓝天公司宏宇有限公司的控股股东，由刘某。宏宇公司欠某银行贷款达1000万元，为了逃避债务，刘某将宏宇公司的财产转到蓝天公司名下，致使宏宇公司无法清偿银行贷款。对该1000万元的债务，应如何处理？　　A.只能由宏宇公司承担　　B.只能由蓝天公司承担　　C.由宏宇公司承担，蓝天公司负连带责任　　D.由宏宇公司承担，刘某负连带责任 【考点】法人人格否认 【解析 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”题干中所描述的情形是宏宇公司的股东蓝天公司滥用股东地位，侵害了宏宇公司债权人的利益，所以适用法人人格否认制度，宏宇公司对债权人承担责任，滥用权利的股东蓝天公司承担连带责任。所以C正确。蓝天公司承担责任后可以向有过错的刘某追偿。 3.2013年12月，甲、乙、丙拟共出资万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记。下列哪一说法是正确的？ A．丙 B. 丙是无行为能力人，不能取得股东资格，但因为已经出资，可以参加公司分红 　　．丙取得股东资格，但不能参与当年的分红 　　．丙取得股东资格，但不能对抗第三人 【考点】股东资格取得 【解析】我国现行公司法对于股东资格的积极条件没做任何限制，所以有无行为能力、组织形式、国籍等都不影响股东身份的取得。出资人取得股东资格的条件只有两个：（1）出资人认缴出资；（2）公司成立并记载于股东名册； 《公司法》第32条第2款规定：“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”本题丙在股东名册中有记载，所以丙取得股东资格，享有股东权（包括分红权）。A、B、C三项说法都错误。 《公司法》第32条第3款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”登记起到公示公信的