蔡雅奇刑法讲义.docVIP

2011年刑法考点精讲阶段讲义 考点一 刑法的基础理论 1.我国现有1部刑法典、1部单行刑法、8个刑法修正案。 2.《刑法修正案（八）》的特点：不但对刑法分则若干具体罪名进行了增删，而且对刑法总则若干条款做出了修改。所有的修正案都明显具有“重刑主义”倾向，即“入罪”或“加重法定刑”的规定居多，而“出罪”或“降低法定刑”的规定十分罕见。 3.刑法的渊源有三：刑法典、单行刑法和附属刑法，而不包括刑法修正案。 4.刑法的机能有三：行为规制、法益保护和人权保障。当后两者发生冲突时，以后者优先。 例1 关于刑法修正案，下列说法不正确的是：（ ） A．刑法修正案与刑法典、单行刑法和附属刑法，都是我国刑法的渊源 B．目前我国共有8个刑法修正案，其中最新的《刑法修正案（八）》不但对刑法分则若干罪名进行了增删或修改，而且对刑法总则的若干条文进行了修改 C．《刑法修正案（八）》删除了13个罪名的死刑，这些死刑罪名有一个共同特点，即都是经济性非暴力犯罪。这样，我国目前的死刑罪名减少至55个 D．《刑法修正案（八）》顺应了构建和谐社会的要求，对很多民生问题都做出了及时的回应。同时，严格贯彻了宽严相济的刑事政策，使我国刑法更趋于合理、理性 考点二 刑法的解释和基本原则 1.扩大解释、缩小解释、当然解释、补正解释、体系解释、目的解释的若干典型法条。 2.任何解释结论都必须符合刑法的目的。当不同的解释方法得出多种结论或不能得出妥当结论时，必须以目的解释来最终确定。 3.任何解释方法所得出的结论都不能违反罪刑法定原则。 4.“三个有利于”：凡是有利于被告人的扩大解释；凡是有利于被告人的类推解释；凡是有利于被告人的溯及既往，都是允许的。但前提是：不得违反罪刑法定原则。 5.关于罪刑法定原则： （1）行政规章不得规定刑罚，习惯法、判例不能作为刑法的渊源； （2）禁止重法溯及既往； （3）禁止绝对的不定期刑，禁止处罚不当罚的行为。 6.关于主客观相统一原则：“主客观相统一原则” 虽然没有被明文规定在刑法中，不属于法定的基本原则，但其也是一个很重要的刑法原则。它要求我们在对一个行为进行评价时，既不能只看主观要素，也不能只看客观要素，而应当把二者结合起来。 例2 关于刑法解释，下列说法正确的是：（ ） A．《刑法》第277条第4款规定：“故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的”，定妨害公务罪。因此，如果故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，使用暴力、威胁方法的，属于法无明文规定的行为，不应认定为犯罪，否则就属于类推解释 B．《刑法》第316条规定：“依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃的”，定脱逃罪。对这里“依法”的解释，应根据行为时的状况进行判断。因此，原则上只要司法机关在关押的当时符合法定的程序与实体条件，就应认为是依法关押，被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人就可以成为脱逃罪的行为主体 C．《刑法》第50条规定：“判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果故意犯罪，查证属实，由最高人民法院核准，执行死刑。”因此，死缓犯在二年考验期内只要犯故意犯罪的，都应当改为死刑立即执行，这符合刑法的文理解释的要求 D.《刑法》第240条的规定：“将妇女、儿童卖往境外的”，是拐卖妇女、儿童罪的加重处罚情节。由于“将妇女、儿童从中国境外卖往中国境内”与“将妇女、儿童从中国境内卖往中国境外”是两种不同的行为，因此，对前一种行为不应认为属于该罪的加重处罚情节，否则就是类推解释 例3 关于罪刑法定原则，下列说法不正确的是：（ ） A．罪刑法定原则禁止有罪类推解释，但并不禁止扩大解释 B．罪刑法定原则禁止绝对不定期性和绝对确定刑 C．罪刑法定原则要求刑法不得溯及既往 D．罪刑法定原则要求刑法规范具有明确性，因为明确性是限制国家权力、保障国民自由的基本要求 例4 关于刑法的基本原则，下列说法不正确的是：（ ） A．刑法的基本原则是刑法的解释和适用必须遵循的准则。而立法者在制定刑法时，则无需受刑法基本原则的约束和指引 B．罪刑法定原则要求实行法律主义，既然行政规章和习惯法也被视为法律，所以行政规章也可以制定刑罚，习惯法也可以作为刑法的渊源 C．罪刑相适应原则要求刑罚的轻重不仅应与犯罪的轻重相适应，还要与行为人的人身危险性相适应。但根据《刑法》第239条，犯绑架罪，无论是致使被绑架人死亡还是故意杀害被绑架人，均处死刑。这一规定有违背罪刑相适应原则之嫌 D．平等适用刑法原则，不仅意味着定罪平等、量刑平等，还要求行刑平等。这一原则旨在说明适用刑法时必须追求绝对平等