浅议我国商法立法体例.pdfVIP

第l9卷第4期 2004年lO月 徐州教育学院学报 J．ofXuzhou Education College Vo1．19．No．4 O ct．．20o4 浅议我国商法立法体例 杜卉卉 (南京师范大学法学院 法学系，江苏 南京 210046) [摘 要] 文章概述了商法的产生与发展，我国商法的形成与发展，阐述了“民商分立”与“民商合一”体例， 主张我国商法采用“民商分立”体例。 [关键词] 商法；形成与发展；体例 [中图分类号]D923．99 [文献标识码] A [文章编号] 1008—6625(2oo4)o4—0023—04 一 位学者言“商法的内容是朦胧的，商法的边界是模糊 找其虚弱点；其次，商人为扩大活动领域，同那些保护封建当 的。在中国2o年的法学史上，这样的情况的确少见：一方面 权者的法律和习惯不断地发生冲突；最后，商人要求制定为 我们在念叨着商法，但却不定商法为何物；一方面我们在呼 其自身利益服务的法律和法律体系。与此同时，封建统治阶 喊着商法的理论和学说，但却说不清商法的概念和范围。面 级也希望通过商人达到其经济目的，于是，商人与封建统治 对着古老成熟的民法，商法的位置在哪里?我们教着商法， 阶级结成同盟。“对于商人，国王成为重要同盟；对于国王， 写着商法，眼观商法的兴旺和繁荣，我们热衷商法的事业和 商人成为重要筹款工具，以及国际收支结算能有盈余的保 发展，同时我们也在怀疑着商法。我们知道它的过去，但却 证。”由此，商人在封建秩序中寻求到特权地位。商人是有 说不清它的现在，也看不透它的未来，我们似乎被笼罩在商 “特权身份”的阶层，商人法是“特权身份法”。l8一l9世纪， 法的烟雾之中，感到难以名状的困惑。”看来探讨商法立法体 资产阶级革命破除了封建等级特权制度，同时伴随着商品经 例既非易事，又尤为重要。 济的高度发展，这种以商人为适用对象的商人法逐渐失去其 存在的根据，而逐渐改称为以调整商事主体和商事习惯为主 一 、 关于我国商法的立法体例问题 要对象的商法。因此，从某种意义上说，商法是商品经济高 (一)商法的产生与发展 度发展的产物，它为规范市场交易活动提供了法律依据。 从历史上看，商法的出现要比民法晚得多。严格意义上 (--)我国商法的形成与发展 的商法起源于欧洲中世纪的地中海沿岸，这是学者的普遍观 从传统上看，我国古代诸法合一，民刑不分，而封建社会 点。著名学者黄仁宇先生指出：“事实上现代商法虽可以追 重农抑商，对商人采取歧视态度。因此，当时既缺乏民法的 溯到罗马法的根源上，但主要的还是在中世纪经由意大利的 观念，也缺乏商法的传统。只是到了近代，商业有了长足发 自由城市实用而产生。”最初的商法只适用于商人这个特定 展，中外商事交易日益增多，加之当时国外商事立法的影响， 的阶层，具有等级法的特征，故又称商人法。11世纪，随着地 制定一部规范商事交易活动的法律才提上议事日程。光绪 中海沿岸诸城市的商业复兴，商人作为一个独立的阶层日益 29年，清政府颁布了大清商律，这是我国制定商事单行法的 崛起，他们在经济上获得了独立，在政治上也要求拥有特权， 首例。该商律虽然仅仅包括规定十分简略的9条商人通例 为其自由通商扫清障碍，从而创造更为优越的政治法律环 和131条公司律，但它毕竟开我国商事立法的