用尽当地救济规则和WTO争端解决机制.pdfVIP

维普资讯 经济视点 引进与咨询2006年第 11期 69 用尽 当地救济规 则和 WTO争端解 决机制 许 珍 (厦门大学2003级民商法硕士研修班 ，福建 厦门 361000) 用尽当地救济规则作为一项重要的 了对所诉国家主权的尊重。此外，该原 于条约或国际习惯法所产生的对另一个 习惯国际法原则，是传统的国家责任法 则防止母国过早行使外交保护，这样给 国家的国际义务，就不需要用尽当地救 律的一部分。长期以来，该规则除了得 国家提供了一个在本国法律体系中纠正 济方法了。 到广大国际法学家的普遍赞同外，还得 其国家机构行为的机会。从 18世纪开 就该原则的适用 ，用尽当地救济规 到各国实践、国际判例以及国际组织的 始，用尽当地救济规则就为各国外交实 则近年来呈现以下发展来趋势： 一 致肯定。该规则是否适用于WTO争 践所主张，到了19世纪和20世纪，西 (1)各 国商签双边投资条约时， 端解决机制?当WTO一成员国的国民 方发达国家和拉美国家都曾要求在行使 对用尽当地救济规则越来越持一种相对 其利益因另一成员国违反 WTO协定义 外交保护用尽当地救济。该原则在多个 自由的态度。在这些条约中。很少国家 务的行为受到侵害时 ，是否要求其国民 人权条约、国际投资条约中得到特别强 在严格的形式上坚持用尽当地救济规 先用尽另一成员国国内的当地救济方 调。国际司法机构，特别是国际常设法 则 ，有些国家虽然提到了该规则，但只 法，其政府方可诉诸 WTO争端解决机 院和国际法院在大量案件中一贯运用了 是要求在将争议提交国际仲裁之前。有 制?有学者认为该规则一律不适用 该规则，仲裁法庭和仲裁委员会也是如 限地使用当地救济措施，并规定了当地 WTO争端解决机制。另有部分学者认 此。 救济的有效期限。 为在 WTO协定为私人主体创设权利义 该原则所针对的母国违反国际法义 (2)作为习惯国际法的一项重要 务之领域仍应适用。本文在阐述用尽当 务的行为专指 “违反国际法对个人权 原则。用尽当地救济规则并没有在国际 地救济规则基本含义及其适用的基础 利保护的义务，区别于对外国国家直接 法上消失，特别是涉及到国家责任的问 上，结合WTO协议的具体条款，探讨 造成损害的行为。从规定有国际法庭管 题时。但是，国际法院强调的重点正是 该原则是否适用于 WTO争端解决机 辖权 的公约来看，载人该原则 的如 应当重视用尽当地救济规则，不能默示 制。 1966年 《公民权利和政治权利盟约》。 地取消或放弃它。因为，用尽当地救济 一 、 用尽当地救济规则的基本含义 双边条约中多载有此类条款。可见，在 规则是如此重要而基本的习惯国际法规 及适用 母国对其国民进行外交保护时，要求适 则，以致于除非当事人用明确的语言进 用尽当地救济规则是指当一个国家 用用尽当地救济规则常见于国际人权法 行排除，否则便不能认为可以忽略该规 对它的领土内的外国人的待遇不符合它 和国际投资法中对外国人及他们财产的 则的存在。如果当事人试图限制该规则 的国际义务，但仍可通过以后的行动为 保护。东道国违反的是国际法对个人权 的适用，必须明确地予以表示。从纯粹 该外 国人获取它的义务所要求的待遇 利保护的义务。母国诉诸国际法庭或行 解决投资争议的角度而言，各国在双边 (或同等待遇)时，国际法庭将不会受 使外交保护是基于他们国民受损失的补 投资条约中对用尽当地救济所持的宽容 理代表该外国人提出的求偿 ，除非该外 偿。若是对外国国家直接造成损害的行 态度是可以理解的。但如果涉及到外交 国人已经用尽有关的国家内可以利用的 为 ，就无须用尽当地救济规则。否则， 保护，上升到国家责任的高度时，有关 一 切法律救济办法，这是一项公认的规 要求一主权国家诉诸国际程序之前，先 国家是较为谨慎的，从而对用尽当地救 则。简言之 ，当地救济手段的用尽是