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承包商索取工程款诉讼注意问题 分类：建筑工程合同纠纷　　加入时间：2011-2-15 14:02:14　　 　　点击：271 第一部分、诉讼决策和准备： 一、诉讼并非总是下策； 二、起诉勿仓促 三、合同中所设置的诉讼障碍条款效力分析 四、合同效力的认识 五、主体的确定； 六、关于诉讼时效。 七、优先受偿权问题 第二部分、确保本诉胜诉的法律事实的充分证明 八、承包商完成工程的事实 九、工程已完成并验收合格 十、竣工验收资料与竣工图的交付 十一、延迟工期有的应主动说 十二、追索质保金案件中的保函交付 十三、起诉数额的确定性或可确定性 1、固定总价 2、需结算合同中结算书的形式要件； 3、未结算的鉴定问题 4、索赔 十四、特别条款的分析 第三部分、对反诉的预先准备： 十五、关于质量 十六、关于工期 工程承包商索要工程款诉讼应充分注意的若干问题 作为专业的从事建设工程法律事务的律师，我代理过大量的工程的诉讼和非诉法律事务。建设工程承包合同属于承揽合同，从法律性质上讲并无复杂之处。但是由于建设工程的过程较为复杂，涉及到的主体多，各种资料纷繁复杂，不仅涉及到民事法律，还涉及到很多行政法律，同时建设工程又处于整个房地产业的中间环节，使得建设工程纠纷案件相对于其他民事案件来说，具有更为复杂的特点。 在建设工程法律事务中，承包商索要工程欠款的案件，占不小的比例。通过总结我发现，通过诉讼和仲裁程序索要工程欠款，有很多问题是值得充分重视的，否则会造成不必要的损失： 第一部分：诉讼决策和准备 一、诉讼仲裁并非总是下策： 发生工程欠款时，承包商有时不愿意诉讼或仲裁。理由有二：一、怕得罪客户，影响以后再承揽该客户的业务；二、因为担心执行难，赢了官司，拿不到钱。这两种理由都是有一定道理的。但是，不能以偏概全。通过诉讼或仲裁解决欠款纠纷，有时恰恰是捷径。通过我的总结，通过诉讼解决欠款纠纷有下列优点： 1、 会得到更大的经济利益： 在工程实践中，承包商一次又一次地向发包商报送结算资料，发包商要么不理不睬，要么强词夺理，反正是不确认结算价。时间往往要拖上一年半载，甚至是更长时间。作为承包商往往也不明智，其实双方争议的数额也许并不大。遇到这种情况，承包商应果断起诉： 首先，法院、仲裁委的审理期限是固定的，即使含上鉴定的时间，期限仍是可预期的，总比被发包商无限期地拖强。 其次，在诉讼或仲裁中，可以根据合同的约定，索要违约金； 第三，在判决或裁决后，如果欠款方不履行付款义务，其承担的责任是要按银行贷款利率的两倍，承担利息。以人民银行贷款利率5.31%计，两倍就是10.62%。欠款1000万，一年的利息就是100万元，也是相当可观的。 我以前代理的一个案子，欠款时间长，本金300多万，结果利息却达到200多万。当事人觉得非常好。没想到，会是这样的一个结果。一个1000万的工程，能否挣到100万元的利润，很难讲。而欠款1000万，一年利息100万，比干一个工程都强。 2、 会避免严重风险： 1） 诉讼时效过期的风险：诉讼时效为两年，从知道或应当知道权利受侵害 时其计算。超过诉讼时效，债权不受法律保护。实践中经常遇到，承包商不断与对方协商，向对方催款，却无有效证据证明，导致超过诉讼时效过期，债权不受法律保护，损失巨大。如果欠款纠纷经法院判决或仲裁委裁决并提出强制执行后，就不存在诉讼时效问题了。 2） 对方破产的风险：市场经济，瞬息万变。发包方破产的情况并不罕见。 一旦出现这种情况，债权要打折扣，甚至几乎拿不回任何钱。因此，在发包方生意红火的时候，采取诉讼或仲裁，早一些时候，提起强制执行，就能够有效地避免在发包商经济严重困难甚至破产时，债权受到损害。 3）优先受偿权不会丧失 因此，总结一句话，诉讼仲裁并非总是下策，承包商应积极地利用诉讼和仲裁的方式，保护自己的合法权益。 二、起诉切忌仓促： 积极运用诉讼手段保护合法权益是对的，但是一定不要仓促起诉。作为原告的诉讼是需要非常细心和慎重的。 1、进入诉讼程序后，时间的进程就不由当事人一方或双方决定了，而是由法官决定。而法律对于举证期限，开庭时间等都是有明确时间限定的。例如，在起诉后发现缺了某个证据，虽然可以要求法院给充分的举证时间，但是并不能保证就一定能取到这个证据。 2、承包商要考虑的不仅是索取工程款的本诉的证据情况、法律依据，更要考虑对方反诉的可能性。在起诉之前，应对对方可能提出的反诉，准备证据及法律依据。例如，作为发包商最常提出的反诉就是工期延误