第4章节外商投资小企业法.pptVIP

第四章 外商投资企业法 案例（p55） 1.作为政府部门，是否应批准合资企业的转让决定？为什么？ 2.该合资企业的合同规定是否有缺陷？原审批部门的审批是否有瑕疵？为什么？ 3.本案应如何处理？ 外商投资企业（三资企业），是中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业的简称。 外商还包括港澳及台湾同胞。 我国的外商投资企业法，是指规定外商投资企业的设立、经营、终止和解散，以及解决中外双方争议的各类法律规则的总称，它还包括我国与外国政府或WTO成员签订的协议中有关外商投资企业的一系列规定。 第一节 中外合资经营企业的法律制度 一、中外合资经营企业的企业形式及其法律特征 (一) 定义 中外合资经营企业(简称合营企业)是依照《中外合资经营企业法》及《中外合资经营企业法实施条例》的规定而设立的。 由外国的公司、企业或其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经我国政府批准，在中华人民共和国境内，同一个或几个中国的公司、企业或其他经济组织共同举办、共同经营和共负盈亏的企业。 是中国的法人，应遵守中国的法律，受中国法律的管辖与保护。 (二)合营企业的法律特点 股权式的合营企业(equity joint ventures)。 根据国际惯例，所有合营企业大体上可以划分成股权式的合营企业和契约式的合营企业两大类。 所谓股权式的合营企业是指对合营各方的所有投资以货币形式进行估价，然后以此折合成股份，并计算出其在整个注册资本中所占的比例(称为股权比例)，再按此股权比例分担企业的收益和风险、盈利和亏损。 股权式的合营企业通常是一个具有法人资格的公司企业，实际上就是以公司形式进行的一种直接投资方式。中外合营企业属于股权式的合营企业，这是其区别中外合作企业的主要法律特征。 二、中外合营企业资金来源的法律规定 (一)中外合营企业的投资总额　 从其来源分析，由中外投资各方各自的投资额和以合营企业的名义的借款这两部分组成，它等于合营企业的自有资金及该企业的借贷资金之和。 从合营企业所需要的资金总额分析，是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。换言之，投资总额是指该合资各方所商定的投资项目所需要的全部资金的总额。 (二)合营企业的注册资本　 《中外合资经营企业法实施条例》第十八条 ：合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。 内涵： 其一，合营企业的注册资本是合营企业双方投资者在我国登记管理机构注册登记的自有资本的总额，这里不包括合营企业的借款； 其二，合营企业的注册资本必须是投资各方认缴的出资额之和。“认缴”(subscription) 是指投资者已经允诺以现金、实物、知识产权或专有技术进行实际投资的法律行为。 注册资本是投资者已经承担了法律责任，必须缴付的各自出资额。因此，注册资本不等于实付资本。 如果要增加、转让或以其他方式处置注册资本，必须由董事会通过决议，并报原审批机构批准，向原登记管理机构办理变更登记手续。 (三)合营企业的注册资本与借款比例　 《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》： 1．合营企业的投资总额在300万美元以下(含300万美元)的，其注册资本至少应占投资总额的7/10，即股与债之比为7∶3。　 2．合营企业的投资总额在300万美元以上到1 000万美元的，其注册资本至少应占投资总额的1/2，即股与债之比为1∶1；但投资总额在420万美元以下的，注册资本不得少于210万美元。 3．合营企业的投资总额在1 000万美元以上到3 000万美元的，其注册资本至少应占投资总额的2/5，即股与债之比为2∶3；但投资总额在1 250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。　 4．合营企业的投资总额在3 000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3，即股与债之比为1∶2(债可为股的2倍)；但投资总额在3 600万美元以下的，注册资本不得低于1 200万美元。 (四)合营企业内合资各方的投资比例 《中外合资经营企业法》第4条规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。 即我国的法律只规定了外国合营方投资的最低限额，没有规定外资所占比例的最高限额 它直接关系到合营者对企业利润的分配和企业结束时对剩余资产的分配，关系到合营各方对企业的管理权等重大问题 (五)合营企业内合资各方的投资方式 涉及到这个企业的自有流动资金的数额、机器设备的水平和运转能力、技术的先进程度以及合营企业的空间规模(占地面积)。 《中外合资经营企业法》第5条以及《中外合资经营企业法实施条例》第四章第25～32条: 合营企业各方可以现金、实物、工业产权和土地使用权等进行投资。　 《公司法》的重要补充: