灵活运用FIDIC合同条件撰写合同条款：履约担保.doc

灵活运用FIDIC合同条件撰写合同条款-- 履约担保? ??????? 【FIDIC条款简述】FIDIC红皮书4.2款[履约担保]规定：（1）适用依据：投标附录规定了保证金额。（2）交保期限和提供保证的主体要求、格式要求。（3）担保期间及延展。（4）业主索赔保函的四种情形：①拒延担保期；②不支付业主的索赔；③违约拒不补救；④出现业主可终止合同的事由（未必实际终止）。（5）业主滥用保函索赔的限制。（6）保函的退回时限。 【对照阅读】招标文件合同文本4.2款[履约担保]：承包人应保证其履约担保在发包人颁发工程接收证书前一直有效。发包人应在工程接收证书颁发后28 天内把履约担保退还给承包人。 招标文件合同17.2款[预付款保函]：除专用合同条款另有约定外，承包人应在收到预付款的同时向发包人提交预付款保函，预付款保函的担保金额应与预付款金额相同。保函的担保金额可根据预付款扣回的金额相应递减。 [预付款的扣回与还清]预付款在进度付款中扣回，扣回办法在专用合同条款中约定。在颁发工程接收证书前，由于不可抗力或其他原因解除合同时，预付款尚未扣清的，尚未扣清的预付款余额应作为承包人的到期应付款。 【实务举例】某合同中的“履约担保”条款 [承包人提供履约担保]发包人应在招标文件中或在签订合同前明确履约担保的有关要求，承包人应按照合同约定时间向发包人提供履约担保。履约担保采用银行保函的形式，银行保函为合同价格的5%，提供履约担保所发生的费用由承包人承担。承包人应使用招标文件中提供的履约保函格式或发包人开户银行规定的格式。 [履约担保期限和退还]履约担保的有效期，是从提供履约担保之日起至合同工程竣工验收合格之日止。在根据第×款规定发出接收证书（或办理竣工验收）后，发包人就不应对本担保再提出任何索赔要求。发包人应在担保有效期满后的14天内将此担保退还给承包人，其中的银行汇票应在工程完成50%后至多分三期（每期间隔时间按离计划竣工验收日的期间均算，每期返还金额不少于33%）并在担保有效期满后的14天内全部返还承包人。 [向发包人支付索赔款项]发包人在对履约担保提出索赔要求之前，应书面通知承包人，说明导致此项索赔的原因，并及时向担保人提出索赔文件。担保人根据担保合同的约定在担保范围内承担担保责任，并无须征得承包人的同意，直接向发包人支付索赔价款。 [双方延长担保期限]合同双方当事人均应确保合同工程担保有效期符合工期合理顺延的要求。若合同一方当事人未能保证延长担保有效期，另一方当事人可向其索赔担保的全部金额。 [约定担保事项]合同双方当事人在专用条款中约定担保内容、方式和责任等事项，并签订担保合同，作为本合同附件。 【实务举例】某合同中的“保证担保”条款 1.预付款保证担保 （1）如果合同文件约定，发包人向承包人支付预付款时，承包人应当向发包人提交同等金额的预付款保证担保，承包人应当在发包人支付预付款的同时向发包人提交预付款保证担保。承包人办理预付款保证担保的费用已包括在合同价款内。发包人是否要求承包人提交预付款保证担保见“合同条款专用部分”。 （2）承包人不能按照合同文件约定使用预付款的，发包人有权要求保证人承担保证担保责任。 （3）预付款保证担保的有效期截至预付款全额返还或抵扣完之日。 2.承包履约保证担保 （1）如果合同文件约定，承包人应当向发包人提交承包履约保证担保，承包人应当在签订合同时，向发包人提交承包履约保证担保。承包人办理承包履约保证担保的费用已包括在签约合同价内。发包人是否要求承包人提交承包履约保证担保及其额度见“合同条款专用部分”。 （2）承包履约保证担保有效期应当截止至本工程约定的竣工日期后的30天至180天。即便本工程的工期由于第×款所述的原因而延长，承包人也应当延长担保有效期，但发包人应当承担增加了的担保费用。承包履约保证担保有效期的截止时间见“合同条款专用部分”。 （3）承包人不能按照合同文件履行其义务的，发包人有权要求保证人承担保证担保责任。发包人向保证人提出索赔之前，应当以书面形式通知承包人，说明其违约情况并提交监理人对承包人违约的书面形式确认书。如果发包人索赔的理由是因建筑工程质量问题，发包人还应当同时提交承包人出具的确认建筑工程质量问题的证明文件，或者具有法定资质的建筑工程质量检测机构出具的检测报告。 （4）其他约定见“合同条款专用部分”。 3.质量保证金保证担保 （1）如果合同文件约定，发包人要求承包人向发包人出具质量保证金保证担保的方式来取代在工程结算付款中扣留一定比例质量保证金的方式，承包人应当向发包人提交为承包人开具的质量保证金保证担保。发包人是否要求承包人提交质量保证金保证担保及其保证担保期限见“合同条款专用部分”。 （2）承包人不履行保修责任时，发包人有权要求保证人承担质量保证担保责任。 4.相关约定 （1）保