旅游的合同若干规定.docVIP

? 编者按：《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》自2010年11月1日起施行，旅游行业及相关媒体给予了高度重视。《规定》的出台，就旅游质量监督机构而言，首要的任务是尽快学习、理解，并运用到旅游纠纷投诉处理当中去。为此浙江省旅游质量监督所吴健芬所长于2010年11月9日专门拜访了浙江大学城市学院法学院院长、浙江省旅游法研究会会长侯作前教授。就《规定》的性质，《规定》的相关背景，《规定》对旅游业各相关主体的影响、《规定》重要条文的理解等问题侯教授向吴所长做了细致周全的回答。现将访谈录音整理成文字材料放在本专栏，希望我省质监系统工作人员认真学习研究，准确理解掌握，并运用到具体案例处理中去。 ? ? 问题一：最高人民法院出台的这个《规定》，在名称上没有用“解释”，这是什么性质，还是司法解释吗？ ????? 侯：要回答您这个问题，最好是从最高人民法院现行司法解释的种类看它的性质和效力。最高人民法院的司法解释大体上有三类： ?????? 第一类是真正的司法解释，根据全国人大常委会的授权，还有最高人民法院组织法的规定，最高人民法院对法律适用中的具体问题有权进行司法解释，它的这个司法解释是具有法律效力的，这是一种传统意义上，或者是最标准的一种司法解释。在最高人民法院的司法解释当中，这类解释占的比重还是比较高的。 ?????? 第二类是最高人民法院规定的关于内部办案的一些流程，只是约束最高人民法院内部系统工作人员的，不涉及当事人的权力和义务。 ?? ??? 吴：这种司法解释也对外公布吗？ ?????? 侯：公布，这个相当于最高人民法院系统内部的行政规章，或者规范性文件，如国家旅游局制订的规范性文件那样。 ?????? 第三类司法解释，是在国家缺少立法的情况下，填补立法漏洞，对社会上的某些事情做了规范，这种司法解释争议比较大，相当于一种立法。 ?????? 比如说我们这次讨论的最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》，从名称来看也是司法解释，但是它的范围已经是在我们国家缺少旅游法相关规定的情况下，对应当由旅游法规定的事项做出的若干规定，这个我们称之为填补法律漏洞的司法解释。这第三类司法解释虽然是司法解释，但是它的性质具有立法的性质，在现实生活当中争议比较大，有人说这种司法解释不太符合法治。但也有人讲，从实际效果来看，在没有法律规定的情况下，司法解释具有了法律的效力和功能，毕竟能解决实践当中的纠纷，从事实效果来看，很实用。 ?????? 从司法解释所包含的法律规范的性质来看，可以分为两类，一个是裁判规范，一个是行为规范。行为规范主要是约束公民或者法人等社会行为主体的，而裁判规范是专门针对法院适用的，是一个裁判性的。比如说我们今天讨论的这个最高人民法院司法解释，旅游执法部门就没法拿它作为执法依据，因为它不是行为规范，只能作为执法部门调解的依据，不能作为执法依据。作为裁判规范，只有法院可以用这个条款。但是执法机关或者社会上的主体，可以透过这些裁判规范来设计自己的合同和行为。因为当你的行为出了问题，或者你的合同形成争议的话，最终要通过司法途径，法院会回到最高人民法院司法解释来，这个结果间接的或最终会对你发生这种效力，是这样一种性质。 ?????? 吴：关于这个规定的性质和效力已经很明确了。您这是给我们在普法了。? ?????? 侯：您客气了。? ? 问题二：我们今天主要是在我们旅游业界做一些讨论，对这个司法解释进行解读。您作为浙大城市学院法学院的院长，也是浙江省旅游法研究会会长，我们想让您从您这个角度谈一下《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律的若干规定》的相关背景，特别是在《旅游法》还没有出台的时候。 ?????? 侯：从旅游业界的角度来看，业界对旅游法的制订和出台，呼声已经很久了。但是由于旅游业界涉及的面非常宽，所以始终没有出现集中的旅游法。现在关于旅游业的很多规定已经分散在不同的法律当中。比较典型的像《民法通则》、《合同法》、《消费者权益保护法》、《侵权责任法》等，这些法当中都涉及旅游争议的一些法律依据。 ?????? 我们国家在制订《合同法》的时候，曾经在草案里规定了一类合同即《旅游合同》，对于旅游活动做了规定，但后来正式通过的时候把草案中的旅游合同拿掉了，在我们国家立法当中旅游合同是空白，《侵权责任法》出台以后，对于旅游业界的争议，特别细的地方还是没有规定到，这样就造成了对旅游业界的争议，往往找不到法律依据来处理。比如说比较典型的，我们国家住宿合同就没有规定，去饭店吃饭丢东西、存车产生的争议都缺乏解决依据；旅游者和旅行社签订了合同，这个争议也很多，也是找不到依据的。如在海外出现不可抗力的事件，或者合同取消或者其他的争议。还有包括赔偿多少，发生费用的范围，这些都是旅游业界的立法漏洞。关于如何完善我国旅游