司法考试法理学全科复习指导(2).doc

司法考试法理学全科复习指导(二) 　　二、 法的运行 　　(一) 立法 　　1、立法 　　立法是指一定的国家机关依照法定职权和程序，制定、修改和废止法律和其他规范性法律文件及认可法律的活动，是对社会资源、社会利益进行第一次分配的活动。 　　广义上的立法概念，泛指一切有权的国家机关依法制定各种规范性法律文件的活动。 　　狭义上的立法是国家立法权意义的概念，仅指享有国家立法权的国家机关的立法活动，即国家的最高权力机关及其常设机关依法制定、修改和废止宪法和法律的活动。立法是国家机关的专有活动和基本职能。 　　立法是法治的重要内容，制定完备而良善的法律是进行法治建设的前提和基础。 　　2、立法体制 　　(1)立法权限 　　(2)当代中国的立法体制 　　我国的立法体制是一元性的立法体制，全国只有一个立法体系;同时又是多层次的。 　　3、立法原则 　　(1)合宪性与合法性原则 　　(2)实事求是、从实际出发原则 　　(3)民主立法原则 　　(4)原则性与灵活性相结合原则 　　4、立法程序 　　全国人民代表大会及常务委员会的立法程序主要有以下四个步骤，即法律议案的提出，法 律草案的审议，法律草案的表决和通过，法律的公布。 　　(二) 执法与司法 　　1、法的实施和实现 　　(1)涵义 　　法的实施，是指法是社会生活中被人们实际施行，使法律从书本上的法律变成行动中的法律。法的实现，是法律在现实生活中从抽象的行为模式变成人们的具体行为，从应然状态进到实然状态。法的实施与法的实现大体上指的是同一个事情。前者侧重过程，后者侧重于结果。以实施法律的主体和法的内容为标准，法的实施方式可以分为三种：守法;执法;司法。 　　2、执法 　　(1)涵义 　　狭义的执法，或法的执行，专指国家行政机关及其公职公员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。 　　(2)执法的特点 　　①执法是以国家的名义对社会进行全面管理，具有国家权威性。 　　②执法主体，是国家行政机关及其公职人员，目前在我国，执法主体可以分为两类：第一类，是中央和地方各级政府，包括国务院和地方各级人民政府;第二类，是各级政府中的行政职能部门。 　　③执法具有国家强制性，行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程。 　　④执法具有主动性和单方面性，执行法律既是国家行政机关进行社会管理的权力，也是它对社会，对民众承担的义务，既是职权。又是职责。 　　(3)法的执行基本原则 　　①依法行政的原则。②讲求效能的原则。 　　3、司法 　　司法，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。 　　(1)司法的特点 　　①司法是由特定的国家机关及其公职人员，按照法定职权实施法律的专门活动，具有国家权威性。 　　②司法是司法机关以国家强制力为后盾实施的活动，具有国家强制性。 　　③司法是司法机关依照法定程序，运用法律处理案件的活动，具有严格的程序性及合法性。 　　④司法必须有表明法的适用结果的法律文书，如判决书、裁定书和决定书等。 　　(2)司法的原则 　　①司法公正②公民在法律面前一律平等。③以事实为根据，以法律为准绳。④司法机关依法独立行使职权。 　　4、当代中国的司法体制 　　(1)司法体制的含义 　　人民法院行使审判权，人民检察院行使检察权，包括法律监督、批准逮捕、代表国家进行公诉以及对法律规定由人民检察院直接受理的犯罪案件进行侦查等，公安机关行使侦查权，国家安全机关对涉及国家安全的犯罪案件进行侦查，司法行政机关管理司法行政事务，仲裁机关、公证机关、法律援助机构、律师和人民调解组织等也都在司法活动中履行各自的职能。 　　(2)当代中国司法体制的特点 　　(3)法官与检察官的职业化改革 　　(4)国家统一司法考试制度及其意义 　　有利于保障司法队伍素质;有利于法律职业共同体的建立;有利于法律人才的交流。 　　(三) 守法与违法 　　1、守法 　　广义的法的遵守，就是法的实施，狭义的守法，专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利、履行义务的活动。在我国，所要遵守的法律，是广义的法律，不仅包括宪法和全国人民代表大会及其常委会制定的基本法律和非基本法律，而且包括与宪法法和法律相符合的行政法规、地方性法规、行政规章和其他所有法律渊源。 　　2、违法 　　广义的违法行为，指所有违反法律的行为，包括犯罪行为和狭义的违法行为。狭义的违法行为，也可称为一般侵权行为，包括民事侵权行为和行政侵权行为，指除犯罪外所有非法侵犯他人人身权，财产权，政治权利，精神权利或知识产权的行为。 　　一般地说，违法行为由以下五个要素构成： 　　(1)违法行为以违反法律为前提。 　　(2)违法行为必须是某种违反法律规定的行为，包括积极的作为或消极的不作为。 　　(3)违法必须是在不同程