红筹上市的海外重组操作实务综述.docx

红筹上市的海外重组操作实务 引言： 红筹上市是指中国公司主要运营资产和业务虽在中国境内，但间接以注册在境外离岸法域（通常在开曼、百慕大或英属维尔京群岛等地)的离岸公司名义而在境外交易所（主要是香港联交所、纽约证券交易所、伦敦证券交易所、法兰克福证券交易所、纳斯达克证券交易所、新加坡证券交易所等）挂牌交易的上市模式。 与H股上市相比，香港证监会对于红筹形式上市的规定较为宽松，上市费用也更低；另外，上市后再次集资的能力也更强——企业上市半年后，便可发行新股再集资；更为重要的是，以红筹股形式上市，原有股东套现比H股要容易得多(在香港主板上市，大股东在上市6个月后，可出售其招股章程中所列载、由其实际拥有的股份)。 一、红筹上市如何进行海外重组　　 美国证券市场是全球最大也是最有影响力的资本市场。近年来，随着盛大网络（SNDA）、携程（CTRP）、掌上灵通（LTON）、e龙（LONG）等纷纷在纳斯达克上市，国内民营企业赴美上市的热情与日俱增。2005年起，又先后有德信无线（CNTF）、百度（BIDU）、分众传媒（FMCN）、中星微（VIMC）等登陆纳斯达克，而以无锡尚德太阳能电力有限公司为经营主体的“尚德控股”（STP），在短短一年的时间内，先后完成国际私募和IPO，于2005年12月14日作为中国首家非国有企业成功在纽约证券交易所上市，进一步拓展了中国企业在美上市空间，必将引导更多的国内优秀企业赴美上市融资。 　　但是，根据笔者担任包括“尚德控股”在内的多家非国有企业赴美上市中国法律顾问的体会，由于特定的生存条件和法律环境，中国民营企业赴美上市过程中面临着一系列的实际问题，这些问题主要体现在海外重组过程中。如果不能很好地解决这些问题，企业赴美上市就会面临许多困难甚至失败。 为什么选择红筹上市和海外重组? 　　非国有企业（以下简称“企业”）在境外上市，一般采用海外红筹的方式进行，即由企业的投资者（或实际控制人）在境外注册一个为此上市目的而成立的海外控股公司（通常是在英属维京群岛、开曼群岛、百慕大群岛成立的税收豁免型公司或香港公司）??通过海外重组，将企业权益（包括股权或资产）的全部或实质性部分注入该公司，并以该公司为主体在海外上市。 　　红筹上市与国内股份有限公司在境外证券市场发行股票并在境外上市（“境外发行上市”）不同。从实务的角度看，红筹上市较境外发行上市具有更多优点。 适用法律更易被各方接受 　　因为红筹上市的主体是海外控股公司，因此，该公司本身应适用离岸公司登记地法律，即以离岸地法律为上市主体的属人法。而操作中通常选择的离岸地均为原英属殖民地（如上述4个著名离岸地），其法律原属英美法系，与美国公司法同源，与中国法律相比，更容易被国际投资人、美国监管机构和交易所理解和接受。在上述离岸地中，开曼群岛又因其完善的司法体制、稳定的法制环境、良好的公司治理标准和便利的公司运作程序被认为是最佳的海外控股公司法域，为美国上市监管机构和交易所所普遍接受。目前，中国在美国通过红筹上市的非国有企业中，绝大部分是在开曼群岛注册成立海外控股公司并以此作为上市主体，因此，开曼群岛是中国企业以红筹方式在美国证券市场发行股票的首选。 　　对国际投资人而言，如果上市主体能够适用同属英美法系的离岸地法律，同时受英美法系制度下有关法院的司法管辖，将使其对投资安全性的顾虑消除，有利于企业在境外进行融资和上市。而以境外发行上市的公司来说，境外发行上市完成后，其仍属中国法人，必须无条件地适用中国法律，特别是外商投资企业法律，由于中国外商投资等法律相对于英美公司法尚有差距，因此，对公司法律乃至中国法制的投资安全性的考虑，往往影响国际投资人对企业投资的判断。这一点，在国际私募过程中，尤其突出。 审批程序更为简单 　　自2003年初中国证监会取消对红筹方式上市的无异议函监管后，中国企业本身通过红筹方式在境外上市，在境内不存在审批的问题。而根据国务院《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》和中国证监会《关于企业申请境外上市有关问题的通知》的要求，境外发行上市必须经过中国证监会的批准方可上市。由于中国证监会对境外发行上市的审批时间一般较长，并不易预计和把握，因此，通过红筹方式上市，在程序更为简单，时间可控。 可流通股票的范围广 　　在红筹上市过程中，海外控股公司的全部股份，经美国《1933年证券法》和《1934年证券交易法》规定的合法注册登记程序或根据美国证监会（SEC）《144规则》的规定进行有限出售，均可实现在交易所的流通。而在境外发行上市过程中，除在证券交易所上市的流通股外，其余股份一般不能在证券交易所直接上市流通。 股权运作方便 　　根据笔者的实务经验，红筹上市在实践中最为突出的优点，当数股权运作的方便。由于股权运作全部在海外