公司并购法律风险防范讲解.ppt

公司并购法律风险防范;目 录;一、公司并购法律风险概述;2、公司并购的常见方式;（4）债权转股权方式。中国金融资产管理公司控制的企业大部分为债转股而来。 （5）间接控股。 *ST金马间接收购案 某财政局将其持有和管理的* ST金马(广东金马旅游集团股份有限公司，证券简称*ST)第一大股东黄山金马集团有限公司全部股权（包括金马集团持有*ST金马60.2%的股权）分别转让给浙江铁牛实业、永康模具有限公司，这两家公司从而间接控制了* ST金马。;2、公司并购的常见方式;3、公司并购程序（以并购非上市企业为例）;3、公司并购程序（以并购非上市企业为例）;（二）公司并购的法律风险类型;3、股权转让的法律风险 在股权转让型并购中，需要特别关注股权代持现象。 股权代持即显名股东和隐名股东签订协议，约定由隐名股东（实际控制人）出资并享有投资权益，以名义出资人为显名股东。这种股权代持协议如果无违法情形是有效的。 《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十五条规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。” “隐名股东”不得以自己名义转让“显名股东”的股权，否则其转让股权行为无效。但是如果“显名股东”违背了与“隐名股东”的协议擅自转让股权，因公司章程中股东登记的公示作用，仍产生股权转让的法律效果。 在贵所收购B公司设备项目中，就存在显名股东王秀时、马振梅代持实际出资人付桃的代持现象。 为了防范潜在风险，本所曾提出法律意见：建议公司与B公司法律意义上的股东即王秀时、马振梅及贾文亮签署相关股权转让协议，并终止付桃与王秀时、马振梅签署的《股权代持协议》。 ;4、资产权属风险 目标企业的资产权属风险主要体现在土地和房屋等固定资产上。 （1）土地房产问题 对于国有土地，需要注意土地的用途是商业用途还是工业用途，土地的剩余使用期限，以及土地上是否存在抵押等。 国有企业划拨土地处置问题 《国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定》中第6条规定“国有企业破产或出售的，企业原划拨土地使用权应当以出让方式处置。” 第5条规定，“非国有企业兼并国有企业的，应当采取出让或租赁方式处置。”第8条中规定“国有企业兼并国有企业或非国有企业以及国有企业合并、兼并或合并后的企业是国有企业生产企业的；在国有企业兼并、合并中，被兼并的国有企业或国有企业合并中的一方属于濒临破产的企业”，则经批准土地使用可以采取保留划拨方式处置，但保留划拨用地方式的期限不超过五年。 对于农村建设用地，实务中，存在非法变更土地性质的情况，需要注意。 《土地管理法》第六十三条：“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设。 (2)、固定资产 公司收购B公司设备的项目中，由于年代久远，B公司的固定资产的购置合同、发票等凭证未签署取得或已遗失，存在潜在的权属风险。为了应对这种风险，可以通过保证承诺防范风险。由B公司实际控制人付桃做出书面承诺：上述资产所有权人为B公司，不存在权属争议；如有第三人提起权利主张或异议，造成B公司所有的直接和间接损失，均由付桃向B公司/贵司承担赔偿责任。 ;5、信息不对称的法律风险 信息不对称的法律风险是指企业在并购过程中对收购方的了解与目标公司的股东和管理层相比，可能存在严重的不对称，给并购带来法律责任上的不确定因素。企业作为多种生产要素、多种关系交织构成的综合系统，极具复杂性，并购方很难在相对短的时间内全面了解被并购目标公司的盈利状况、资产质量( 例如有形资产的可用性、无形资产的真实性、债权的有效性)、产品质量、市场前景、劳动关系等。 6、由并购协议、程序带来的风险 并购协议必须按照法律规定的实质要件(如关于特殊行业准入的限制和禁止性规定、信息披露等规定) 和程序规定(如并购国有企业中的挂牌交易程序报告、公告、股份转让和过户登记手续、有关机关的审批程序等)签订和履行，否则不仅可能导致协议无效，而且可能产生并购争端，甚至引发诉讼。 7、行政干预的法律风险 在我国，政府出于发展地方经济的动机，经常通过各种手段鼓励（如出台优惠政策）或限制并购，地方政府主导型的并购仍然频繁发生，许多并购带有强烈的行政色彩。在国企并购中，行政干预的影响更加明显。很多国企并购案都受到政府干预，脱离市场取向，并购后效果都不理想。 ;8、由目标公司反收购引起的风险 目标公司在面临恶意收购时，可能会采取反收购措施。 常用的措施有: (1)诉讼。目标企业可请求法院禁止收购进行，为抵御被收购提供机会和争取时间。(2)相互收购。在收购方全力收