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国际私法考点整理
法则区别时代
意大利的法则区别说
历史条件:经济基础:意大利半岛,地理位置得天独厚,海运发达,贸易摩擦多
政治基础:城市共和国的出现(自治权)
文化基础:后期注释法学派的兴起(注重解决现实生活问题)
时代背景:不同城邦间法则的冲突
代表人物和主要观点:
巴托鲁斯
主张从法则的本身性质入手,把所有的“法则”分为
物的法则:只能及于而且必须及于制定者领土之内的物
如:物权
人的法则:及于属民,包括到了别的主权者领域内的属民
如:权利能力和行为能力
混合(行为)法则:
如:契约、法律行为方式
影响和评价:
纠正了绝对属地主义的弊端,抓住了法律域内域外效力这个法律冲突的根本点,首次站在双边的立场上研究法律适用问题,使得国际私法能真正具有国际性。
这个学说在当时有利于对外贸易的发展,符合当时历史发展的需要,促进了资本主义萌芽的发展
所创立的基本冲突规范对后来国际私法的形成和发展产生了重大影响。
一切法律关系都是人与人之间的关系,在现实生活中没有纯粹关于物和纯粹关于人的规则。巴托鲁斯完全依据法则的语法结构来划分人法和物法是十分牵强的
法国的法则区别说
历史条件:政治上16世纪封建领主统治,法国内部各地法律极为不统一
经济上新兴的商人阶级要求建立比较统一的市场
杜摩兰:主张在契约关系中适用意思自治原则(包括默示)
达让特莱:极力推崇属地原则,反对契约意思自治
主要观点:一切习惯法原则上都是属地的,属人法的适用属于例外,混合法则也适用属地法
影响和评价:杜摩兰的学说代表了新兴资产阶级的利益,在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。
先进的法律可以通过意思自治原则传播到法国全境。这有利于实现法国法律的统一,促进当时资本主义的发展。
杜摩兰的“意思自治”原则现已发展成为国际社会普遍接受的确定契约准据法的首要原则。
达让特莱的理论又回到了属地法的立场上,显然阻碍了资本主义的发展。
荷兰的法则区别说
历史条件:
1、资产阶级革命的胜利: 革命不彻底,各省区独立,每省都有相当大的??立权
2、资本主义经济的发展:书本???
3、国家主权观念:老格老秀斯的国家主权概念
代表人物:胡伯
三原则:(1)每个国家的法律必须在其境内行使并且约束臣民,但在境外无效
(2)凡居住在其境内的人都可视为主权者的臣民
(3)主权者可以根据礼让原则让其他国家的法律在它境内保持效力,但是前提是,这么做不至于损害自己的主权权力及臣民的利益
影响及评价:
胡伯继承达让特莱的学说,但是有着本质不同。
将国家主权思想引入法则区别说,把适用外国法的问题放在国家关系和国际利益的基础上来考察,这是国际私法理论的进步。
近代国际私法
德国“法律关系本座说”
涉外民事关系所适用的法律是依其本身性质有本座所在地的法律。
阐述:萨维尼主张平等地看待国内外法律,认为存在一个“相互交往的国家的国际法律共同体和普遍适用的冲突规则”,因为法律关系依其性质总与一定地域的法律相联系,因此案件不管在什么地方提起,均能适用同一法律,得到同一判决。
影响和评价
正面:
萨维尼的学说反映了后起的德国资产阶级要求与其他国家共同参与国际自由贸易,分沾国际经济利益的愿望。他的学说开创了一条解决法律冲突、进行法律选择的新路子,被誉为国际私法的哥白尼革命。他的贡献主要表现在以下三个方面:
(1)在法则区别学说统治国际私法数百年后,在国际私法的方法论上实现了根本性的变革
(2)在荷兰国际礼让学说之后,它又在新的基础上回归到国际私法的普遍主义
(3)大大推动了欧洲国际私法成文化的发展
最重要的影响:
后来的“法律关系重心说”“最密切联系说”都受到了“法律关系本座说”的影响。
反面:
认为国际社会存在一种“国际法律共同体”,只是一种幻想
没有明确指出解决法律冲突问题,寻找法律关系本座的正确途径
意大利学派:
历史条件:(1)文艺复兴:资产阶级争取民族独立运动
(2)随着商业贸易的发展,出现了大批流向海外的移民,这就需要保护这些移民的利益
代表人物和主要观点:
孟西尼:(1)民族主义:每个人在其本国都有不可剥夺的自由权利,由于个人与他所属的民族紧密联系,无论到哪儿,这种权利都应当保留。因此,法院在审理涉外民事关系中有关人的身份能力、亲属关系、继承关系时,都应当适用当事人的本国法,只有这样,才是尊重民族和国家的主权。
(2)意思自治:合同应当依照当事人的自由意思适用法律
(3)公共秩序原则:如果适用当事人本国法或者按照当事人意思选择的法律违反本国的公共秩序,就不予适用,而适用法院地法。
影响和发展:孟西尼的学
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