第二章公司法律制度4.doc

PAGE  PAGE 7 第三单元 股东权利 五、股东诉讼（2007年综合题、2009年多选题、2012年单选题）（★★★）（P71） 1.股东代表（公司）诉讼 【解释1】如果他人侵犯了“公司”利益，侵犯了“全体股东”的利益，“公司”应当作为原告对其提起诉讼。如果公司聘请的管理人员不对其提起诉讼，着急的是股东。股东可以书面请求董事会或者监事会对其提起诉讼，如果董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，即股东代表公司提起诉讼。 【解释2】哪个股东有资格代表公司提起诉讼？（1）有限责任公司没有数量限制；（2）股份有限公司必须是“连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东”。 【解释3】以谁的名义提起诉讼？股东尽管是代表公司提起诉讼，但股东只能以自己的名义，而不能以公司的名义对被告提起诉讼。 【解释4】股东能否不通过董事会、监事会而直接对被告提起诉讼？既然被告侵犯的是公司利益，一般情况下应当由董事会、监事会出面，以公司的名义提起诉讼。如果董事会、监事会不管，股东可以先书面请求董事会、监事会来管。只有董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东才能以自己的名义提起诉讼。简而言之，除非情况紧急，股东必须先找董事会、监事会，只有他们明确拒绝或者超过30日迟迟不动的情况下，股东才不得不亲自出马。 【解释5】盯住是谁侵犯了公司利益？是公司内部的董事、监事，还是公司以外的他人？ （1）内部人给公司造成损失 ①“董事、高级管理人员”侵犯公司利益：找监事会 股东（有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东）可以书面请求“监事会”向人民法院提起诉讼。如果监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 ②“监事”侵犯公司利益：找董事会 股东（有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东）可以书面请求“董事会”向人民法院提起诉讼。如果董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 （2）公司以外的他人侵犯公司利益 股东（有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东），可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼。如果董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 2.股东直接诉讼 公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。 【解释1】股东代表诉讼（间接诉讼）的前提条件是他人侵犯了“公司”利益（全体股东的利益），股东直接诉讼的前提条件是他人侵犯了“个别”股东的利益。 【解释2】利益受到侵犯的个别股东，以自己的名义提起诉讼。 【解释3】该股东无须先找公司的董事会、监事会，直接提起诉讼。 【例题1·多选题】刘某是甲有限责任公司的董事。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5％的股东王某自行直接向法院对刘某提起股东代表诉讼。根据公司法律制度的规定，下列选项中，正确的有（ ）。 A.王某持有公司股权不足1％，不具有提起股东代表诉讼的资格 B.王某不能直接提起诉讼，必须先向监事会提出请求 C.王某应以甲公司的名义起诉，但无须甲公司盖章或刘某签字 D.王某应以自己的名义依法提起股东代表诉讼 【答案】BD 【解析】（1）选项A：有限责任公司没有1％的限定条件；（2）选项B：王某必须先向监事会提出书面请求，监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东才有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，本题不属于“情况紧急”的情形；（3）选项CD：王某应以自己（而非公司）的名义起诉。 【针对37