浅谈非上市公众公司发行优先股.doc

PAGE \* MERGEFORMAT8 浅谈非上市公众公司非公开发行优先股 11月2日，苏州高新区鑫庄农村小额贷款股份有限公司（以下简称“鑫庄农贷”，830958）推出了新三板首份非公开发行优先股预案。若成功发行，将是新三板第一个吃螃蟹者。 虽然优先股在发达国家的资本市场上存在已久，但对于中国资本市场仍是新鲜事物。即使沪深市场，优先股也仅有两年的历史。新三板推出优先股，其开创性意义怎样强调也不过分。如果引导恰当，毫无疑问将提升市场吸引力。在此之际，笔者根据《国务院关于开展优先股试点的指导意见》（以下简称“指导意见”）和《优先股试点管理办法》（以下简称“管理办法”） 、《全国中小企业股份转让系统优先股业务指引（试行）》等有关规定，简单探讨关于非上市公司非公开发行优先股的相关规定。 优先股的概述 优先股的定义 优先股是指依照公司法，在一般规定的普通种类股份之外，另行规定的其他种类股份，其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产，但参与公司决策管理等权利受到限制。 优先股股东权利与义务 优先分配利润。优先股股东按照约定的票面股息率，优先于普通股股东分配公司利润；公司应当以现金的形式向优先股股东支付股息，在完全支付约定的股息之前，不得向普通股股东分配利润。 优先分配剩余财产。公司因解散、破产等原因进行清算时，公司财产在按照公司法和破产法有关规定进行清偿后的剩余财产，应当优先向优先股股东支付未派发的股息和公司章程约定的清算金额，不足以支付的按照优先股股东持股比例分配。 优先股可以具有转换选择权或回购选择权。《指导意见》规定，“公司可以在公司章程中规定优先股转换为普通股、发行人回购优先股的条件、价格和比例。转换选择权或回购选择权可规定由发行人或优先股股东行使。”但《管理办法》第三十三条规定，上市公司不得发行可转换为普通股的优先股。但商业银行可根据商业银行资本监管规定，非公开发行触发事件发生时强制转换为普通股，并遵守有关规定；第四十二条规定，“非上市公众公司非公开发行优先股应当遵守本办法第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十二条、第三十三条的规定。”由此说明，在通常情况下，上市公司或非上市公众公司都不得发行可转换为普通股的优先股。 优先股股东没有表决权。除非公司累计3个会计年度或连续2个会计年度未按约定支付优先股股息的，优先股股东有权出席股东大会，每股优先股股份享有公司章程规定的表决权。 优先股发行与交易 发行人范围 公开发行优先股的发行人限于证监会规定的上市公司，非公开发行优先股的发行人限于上市公司（含注册地在境内的境外上市公司）和非上市公众公司。 经中国证监会核准发行优先股的非上市公众公司、注册在境内的境外上市公司，其优先股拟在全国股转系统进行转让的，应当在中国证监会核准并完成发行后，向全国股转公司办理优先股挂牌手续。 2015年9月22日，《全国中小企业股份股转系统有限责任公司就优先股相关规则答记者问》中就什么样的公司适合发行优先股？一是商业银行等金融机构，可以发行优先股补充一级资本，满足资本充足率的监管要求；二是资金需求量较大、现金流稳定的公司，发行优先股可以补充低成本的长期资金，降低资产负债率，改善公司的财务结构；三是创业期、成长初期的公司，股票估值较低，通过发行优先股，可在不稀释控制权的情况下融资；四是进行并购重组的公司，发行优先股可以作为收购资产或换股的支付工具。 发行条件及限制 根据《管理办法》第四十一条规定，非上市公众公司发行优先股的基本条件是：（1）合法规范经营；（2）公司治理机制健全；（3）依法履行信息披露义务。 公司已发行的优先股不得超过公司普通股股份总数的百分之五十，且筹资金额不得超过发行前净资产的百分之五十，已回购、转换的优先股不纳入计算。 非上市公众公司非公开发行优先股仅向本办法规定的合格投资者发行，每次发行对象不得超过二百人，且相同条款优先股的发行对象累计不得超过二百人。 挂牌公司优先股股东和普通股股东人数合并累计不超过200人的，证监会豁免核准，由全国股转系统备案管理。优先股股东和普通股股东人数合并累计超过200人发行优先股的，由证监会核准。 非上市公众公司非公开发行的优先股的合格投资者要求 根据《管理办法》第六十五条规定，合格投资者范围主要包括：（1）金融机构，包括商业银行、证券公司、基金管理公司、信托公司和保险公司等；（2）理财产品，包括但不限于银行理财产品、信托产品、投连险产品、基金产品、证券公司资产管理产品等；（3）实收资本或实收股本总额不低于人民币500万的企业法人；（4）实缴出资总额不低于人民币500万元的合伙企业；（5）合格境外机构投资者（QFII)、人民币合格境外机构投资者(RQFII）、符合国务院相关部门规定的境外战略投资者；（6）除发行人董事、高级管理人员及