八、合同法第3讲.pptVIP

合同的担保;一、保证;（二）保证的种类 1、一般保证和连带责任保证 一般保证，即当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担补充责任的保证。 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 连带责任保证，即当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。连带保证责任具有从属性，但不具有补充性。;;3、一时保证和最高额保证（继续保证） 一时保证，指保证人仅对一时性的债务关系予以担保的保证。 最高额保证，指保证人与债权人协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债务予以担保的保证。有利于简化手续。 ;;（一）概念 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，当债务人不履行合同时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。提供财产的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人。;;《担保法》规定不得设定抵押的财产 (1)土地所有权； (2)耕地、宅基地、自留山等集体所有的土地使用权。但依法可以抵押的除外，如乡村企业厂房占用的土地使用权，依法可以与地上厂房同时抵押； (3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施，医疗卫生设施和其他社会公益设施； (4)所有权、使用权不明或有争议的财产； (5)依法被查封、扣押、监管的财产； (6)依法不得抵押的其他财产。;同一价值只能设立一个抵押权，当事人就同一价值重复抵押的无效。抵押登记制度就是为了防止重复抵押的出现，保护债权人的利益。 如果抵押人以同一财产设立多个抵押权，先设立的未对抵押物登记，后设立的对抵押物进行登记，后签订的抵押合同经登记生效，先签订的抵押合同因未经登记不生效。 ;办理抵押物登记的部门如下： 一、 以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门； ??、 以城市房地产或者乡（镇）、村企业的产房为建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部 门； 三、 以林木抵押的，为县级以上林木主管部门； 四、 以航空器、船舶、车辆抵押的，为交通工具的登记部门； 五、 以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。 ;（一）概念 质押是指债务人或第三人将其财产或财产权利移交债权人占有作为债权担保的行为。转移占有的财产或财产权利为质物，提供质物的债务人或第三人为出质人，债权人为质权人。债务人不履行债务时，债权人有权以质物折价或以拍卖、变卖质物的价款优先受偿。我国《担保法》规定的质押包括动产质押和权利质押两种。 ;可供质押的权利范围 1）债权，包括汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单。这些都是可靠的债权的权利凭证。为防止“三角债”的恶化，其他主合同债权尚不能出质。 2）依法可以转让的股份、股票 3）依法可以转让的知识产权中的财产权 4）依法可以转让的其他权利;（一）概念 留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法扣留该财产，并且经过一定期限后，可以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 留置适用保管合同、运输合同、加工承揽合同以及法律规定可以留置的其它合同。留置的财产为可分物的、留置物的价值应当相当于债务的金额。;;合同法115条规定“当事人可以依照〈中华人民共和国担保法〉约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”这就是我们通常说的定金罚则。 116条规定“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”。 《担保法》第90条规定，“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”； 第91条规定，“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”。 ;《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第118条规定：“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者定金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。” 《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法