第8章+担保法城.pptVIP

第八章 担保法 ;第一节 担保法概述 ; 二、担保法的概念 ;三、担保的的法律构成 1、主体：包括担保权人和担保义务人. 2、客体：包括动产、不动产、有形财产、有价证券等。人身不能成为担保的客体。 3、内容：指担保权的不同属性。 在人的担保中，担保权是一种债权性的请求权； 在物的担保中，担保权是一种物权性的优先受偿权。 ;四、担保的种类 1、一般担保。是指以债务人全部财产担保合同债权的实现。以债务人的财产作为信用基础。 2、特别担保。包括人的担保（信用保证和银行担保）、物的担保（抵押、质押和留置）和金钱担保（定金）。 3、反担保。是指在商品贸易、工程承包和资金借贷等经济往来中，有时为了换取担保人提供保证、抵押或质押权等担保方式，而由债务人或其他第三人向该担保人新设担保，该新设担保相对于原担保而言被称为反担保。 反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 设定反担保的目的在于对抗担保风险，对因债权人为实现担保权而造成保证人的财产损失，第三人作为反担保的担保权人，其损失可以从反担保中优先获得清偿。;五、担保的效力 （一）担保合同的有效条件 当事人具有民事行为能力、意思表示真实、内容及形式合法。 （二）担保合同的无效及后果 担保合同的无效及后果包括以下两种情况： 1、担保合同因主合同无效而无效。主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3。 2、担保合同因自身不符合合同的有效条件而无效。主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。;（三）担保的效力 1、担保对于担保权人的效力。在人的担保中，担保权人有清偿请求权；在物的担保中，有优先受偿权。 2、担保对于担保人的效力。主要表现为担保人负有担保债权实现的义务。 3、担保对于被担保人的效力。 主要有两个： 第一，担保并不减轻或削弱被担保人的义务。 第二，负有向担保人偿还的义务。; 第二节 保证 ;同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。 没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。 案例1： 某林场在所驻地乡政府的保证下,与山东一林业专业户签订了树苗购销合同，并随之签定了保证合同，规定在林业专业户不能偿还贷款时，由乡政府代偿。后林场供给林业专业户树苗2000棵，价值10000元。但由于林业专业户经营不善，拒付货款，该林场要求乡政府偿还，但乡政府以“国家机关不能担任保证人”为由拒不履行义务。 ;二、保证合同和保证方式 （一）保证合同 保证合同是指由保证人与债权人订立的，当债务人不履行债务时，由保证人代为履行或者承担责任的协议。 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 根据担保法规定，保证合同应当包括如下内容：（1）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（5）保证的期间；（6）双方认为需要约定的其他事项。;（二）保证方式 保证方式，是指保证人承担保证责任的方式。 1．一般保证 一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。其主要特点是，只有当债务人在客观上无法履行债务或者没有能力履行债务时，保证人才承担保证责任。保证人和债务人在对债权人承担责任方面是有主次和先后顺序的，债务人是主要责任，保证人是补充责任；债务人是第一顺序，保证人是第二顺序。 一般保证有先诉抗辩权，即主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 ;2、连带责任保证 连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。在这种保证方式下，当债务人在主合同规定的期限内没有履行债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证人和债务人在向债权人履行债务时没有主次和先后顺序之分。即连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权。 当事人承担一般保证责任的，应当约定，若不约定或约定不明确的，为连带责任保证。;共同保证和最高额保证 1、共同保证 共同保证是指两个以上的保证人同时为一个债务提供保证。一般来说，它适用于主合同标的额很