2013年北京大学行政管理考研状元笔记-行政法与社会科学.pdf

育明教育官网 北大、人大、中财、北外 、中传教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班 2014 年行政管理视频课程+近三年真题+笔记+最后押题三套卷+公共课阅卷人一 对一指导=2500 元 7 月 1 日前报名，8 折优惠！8 月 1 日前 9折优惠！ 育明教育，7 年专注考研辅导，北大、北外、中财、北外教授领衔辅导！ 包揽北大、北师大、政法、矿大、地大、北航、湖大、浙大行管状元！ 第九讲 人权、宪政与中国宪法改革 一、经典宪政理论和宪法文本中的人权 （一）宪政与人权：基督教文化的解释，人的二重性与宪政的制度设计 参见包万超：“儒教与新教：百年宪政建设的本土情结与文化抵抗”，《北大法律评论》，1998 年一卷第 二辑。 参见卡尔·弗里德里希：《超验正义：宪政的宗教之维》，周勇、王丽芝译，三联书店，1997. （二）自由主义与人权：消极权利与积极权利 1. 消极权利（negative rights）：个人免受国家或其他组织侵犯的权利。例如美国宪法中的言论自由。 积极权利（positive rights）：个人通过国家或他人而实现的权利。例如中国宪法修正案中的社会 保障制度和第 45 条规定的物质帮助权。 自由主义的两种形式——经典与当代 “自由主义”（liberalism）是一个很大的“口袋”，里面装着各式各样的有时甚至相互对立的东西。 读者应该知道的是，自由主义包含着几乎相反的两种形式。“经典”（classical）自由主义以消极权利为主， 其代表是亚当·斯密的《国富论》。（Smith, 1986: 109-121）这种理论主张经济自由主义，强调市场的自 由竞争，通过市场这只“看不见的手”来调节社会资源的分配，同时要求政府减少干预，因而也被称为“放 任自由主义”（laissez faire）。在 18 世纪的封建背景下，这种理论要求打破国家专制的桎梏，因而具有 “自由”与进步意义。在今天，尤其在美国，经典自由主义仍然有相当广泛的影响。国内最近时兴的哈耶 克学说，实际上是经典自由主义的现代代表。 但在第二次世界大战前后，随着福利社会的发展，经典自由主义反而显得“保守”了，甚至经常被称 为“保守主义”——英国的“保守党”所代表的就是经典自由主义立场。这一时期发展了当代或“新”（new） 自由主义，其许多主张与传统自由主义正好相反。新自由主义强调“积极权利”，因而主张国家应该积极干 预，以实现公民自由的物质条件。更具体地说，在经济领域内，新自由主义主张在保持现有所有制的前提 下实行大幅度的社会资源再分配，以促进社会平等，并为每个公民提供生存所必备的基本条件：食品、住 房、工伤与失业保险、免费基本教育等。到 20 世纪 70 年代，新自由主义运动进一步要求国家清楚环境污 育明教育官网 北大、人大、中财、北外 、中传教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班 染并保证工厂车间的安全与健康。这些要求使得政府的行政机构迅速膨胀，并广泛干预着各方面的社会事 务。有的传统自由主义学者甚至认为，所谓的“积极自由”其实是一种政府控制下的奴役，从“消极权利” 向“积极权利”的过渡意味着公民丧失而非得到更多的自由。对于经典自由主义的代表作，参见洪堡的《论 国家的作用》、哈耶克的《自由秩序原理》（Hayek, 1960）或柏林《对自由的四篇论文》（Berlin, 1960）。 读者应该经进一步明了，社会问题是多方面的，而在各个方面都会有自由与保守之争。我们大致能把 这些问题分为两个维度：经济与非经济（或“社会”）。在经济维度上，经典自由主义主张放任自由的不干 预政策，新自由主义则总体上赞成国家积极干预以维护市场秩序并促进社会平等，因而相对“左倾”—— 后马克思主义和“新左派”（New Left）经常也属于这一行列。在社会维度上，经典自由主义体现出传统道 德的保守倾向；新自由主义则支持各类“后现代”自由，包括个性解放、同性恋的权利、女性主义（feminism） 运动等。当然，经济和社会两个维度的组合还可派生出多种其它意识形态派别。 张千帆：《宪法学导论》，法律出版社，2004 年，第 468-469 页。 2. 经典宪法文本中的人权主要是“消极权利” 1689 年 英国《权利法案》 1776 年 美国《独立宣言》：“所有的人生来平等” 1791 年 美国人权法案（第 1-10 条修正案） 178